時(shí)間：2022-06-16 01:49:06
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇權(quán)益保護(hù)法論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
論文摘要：隨著現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和消費(fèi)者權(quán)益問題的尖銳，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法從民法中獨(dú)立出來，但傳統(tǒng)的民法對其消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的發(fā)展起到了舉足輕重的作用。
一、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法與民法的關(guān)系
在現(xiàn)代社會中，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)已經(jīng)成為世界性的潮流，各國普遍重視消費(fèi)者保護(hù)的立法。雖然從上世紀(jì)初一些國家就開始制定相關(guān)的單行立法，但消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法真正作為一門獨(dú)立的法律，只是在上世紀(jì)后半葉才形成的。傳統(tǒng)對消費(fèi)關(guān)系的調(diào)整主要是民法。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的專門立法是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和消費(fèi)者權(quán)益問題的尖銳而出現(xiàn)的。
從消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的內(nèi)容和性質(zhì)來看，與民法雖有聯(lián)系，但也有著很大的區(qū)別。首先，消費(fèi)者的權(quán)利與民事權(quán)利是不完全一致的，它已經(jīng)超出了民法所確認(rèn)的民事權(quán)力的范疇。其次，有一些對消費(fèi)者保護(hù)的措施，不都是民事責(zé)任能包括的。比較典型的，像許多國家在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法里確認(rèn)的召回制度，它不是民事責(zé)任，或者不是民事制裁措施，它主要是在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法里或者在有關(guān)產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域里所采用的措施，它跟民事責(zé)任有很多區(qū)別，民事責(zé)任有一個(gè)前提條件，必須是發(fā)生糾紛以后，要有一方提出請求，才產(chǎn)生民事責(zé)任。但是召回制度有政府的干預(yù)，不履行召回義務(wù)，政府應(yīng)當(dāng)主動(dòng)干預(yù)。這和民法的民事責(zé)任不一樣。
所以，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法是從民法里分立出來的一部，我們在法律上把它稱為“特別法”。從性質(zhì)上來說，它是既具有包括民法的規(guī)范，同時(shí)也包括行政法規(guī)范，屬于經(jīng)濟(jì)法的范疇。
二、民法領(lǐng)域中消費(fèi)者權(quán)益的擴(kuò)張
案例1所反映的實(shí)際上是對超市制定的格式條款的法律規(guī)制問題。格式條款是指一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的，在訂立合同時(shí)不能與對方協(xié)商的條款，格式條款的出現(xiàn)，可以說是20世紀(jì)在交易領(lǐng)域里出現(xiàn)的一個(gè)嚴(yán)重的問題，它給條款制訂人帶來很大方便、節(jié)省交易費(fèi)用的同時(shí)，對消費(fèi)者保護(hù)提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。消費(fèi)者盡管在和對方訂約的時(shí)候，可以表示接受，也可以表示不接受，形式上好象符合民法的平等原則。但是實(shí)際上，消費(fèi)者往往只能被迫接受，沒有討價(jià)還價(jià)的余地，因此實(shí)際上是不平等的。格式條款的運(yùn)用對民法的合同自由是一個(gè)沖擊，為了強(qiáng)化對消費(fèi)者保護(hù)，世界各國立法普遍都是都采取了對格式條款進(jìn)行限制的措施。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第2 4條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任”。此后，在《合同法》，又進(jìn)一步做出了限制性規(guī)定，集中體現(xiàn)在《合同法》第39條、第40條和第41條的規(guī)定中，這些條款理應(yīng)適用于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面，主要是以下幾個(gè)原則：一是提醒合理注意原則，提供格式條款一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款。二是不合理免責(zé)條款無效原則，如造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失以及提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，其格式條款無效。三是作有利格式條款相對人解釋原則，對格式條款的理解發(fā)生爭議時(shí)，如果不能依通常理解進(jìn)行解釋，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！逗贤ā返倪@些規(guī)定，無疑應(yīng)當(dāng)成為保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的重要規(guī)定。從而通過合同法的完善使消費(fèi)者的權(quán)益得到了進(jìn)一步的保護(hù)。
三、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的完善
我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》自1993年10月頒布實(shí)施以來，在喚醒消費(fèi)者權(quán)益自我保護(hù)意識、加快我國市場經(jīng)濟(jì)立法進(jìn)程、促進(jìn)有中國特色社會主義法制建設(shè)等方面發(fā)揮了積極的作用，已經(jīng)成為與中國普通老百姓日常生活最密切聯(lián)系的一部法律。隨著主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)出現(xiàn)了許多前所未有的新情況，其中有很多問題已經(jīng)充分暴露出現(xiàn)行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》存在著理論的誤區(qū)和條文上的缺陷，加強(qiáng)這方面的理論研究和法律修訂已是迫在眉睫的事情。
由于現(xiàn)行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是十年前頒布實(shí)施的，當(dāng)時(shí)正值我國由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡，制定該法的時(shí)候，有很多問題考慮得不甚周詳，規(guī)定得也不很具體，因此今天適用起來在許多場合已是不太適應(yīng)，甚至是無能為力。主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：其一，立法不完善。如在實(shí)體法中，對該法適用范圍的界定模糊，以致產(chǎn)生了“知假買假”是否受該法保護(hù)的疑問；沒有規(guī)定“召回”制度，對存在潛在危險(xiǎn)的嚴(yán)重缺陷可能造成的損害沒有相應(yīng)的對策；有關(guān)間接損失的賠償，尤其是精神損失賠償幾乎沒有涉及，等等。如在程序法中，沒有采用舉證責(zé)任倒置的做法，消費(fèi)者在舉證方面明顯處于弱勢；現(xiàn)行的消費(fèi)糾紛解決方式耗時(shí)費(fèi)力成本高，對普遍存在的小額消費(fèi)糾紛沒有建立一個(gè)好的投訴解決機(jī)制，等等。其二，體系不健全。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的立法絕不局限于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》這一部法律，而是一個(gè)由民事法律規(guī)范、行政法律規(guī)范與刑事法律規(guī)范共同構(gòu)成、相互配套的法律體系。保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益應(yīng)當(dāng)成為我國市場經(jīng)濟(jì)立法的宗旨之一，凡是與消費(fèi)者權(quán)益有關(guān)的法律法規(guī)、條例規(guī)章，都應(yīng)當(dāng)接受該宗旨和原則的約束和指引，不得與之相沖突。然而，現(xiàn)行的不少立法是由政企不分的政府部門起草的，其中就包含著不少違背公平原則、維護(hù)壟斷利益、侵害消費(fèi)者權(quán)益的條款，如《電力法》、《郵政法》等等。因此，有必要在加強(qiáng)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法的同時(shí)，抓緊清理和廢除那些侵害消費(fèi)者權(quán)益的法律文件，從而在整個(gè)法律體系上構(gòu)建完善的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。消費(fèi)者權(quán)利是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的核心問題，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國消費(fèi)者的權(quán)利逐漸得到擴(kuò)張，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》列舉了消費(fèi)者九大基本權(quán)利，如安全權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償獲賠權(quán)、受尊重權(quán)、監(jiān)督權(quán)、結(jié)社權(quán)等，這些權(quán)利急需細(xì)化，同時(shí)應(yīng)按照國際消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的發(fā)展趨勢，把消費(fèi)者應(yīng)享有的其他權(quán)利也納入法律保護(hù)范圍之內(nèi)，如隱私權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、言論自由權(quán)等。對這些權(quán)利，有些已經(jīng)在民事立法中得到體現(xiàn)，需要我們在今后修改《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》時(shí)將這些內(nèi)容加以吸收，從而形成消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法與民法等其他部門法的互動(dòng)發(fā)展，使我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的立法取得長足的進(jìn)步，使廣大消費(fèi)者的權(quán)益得到更好的保護(hù)。
參考文獻(xiàn)
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摘 要：強(qiáng)化金融消費(fèi)者保護(hù)理念，完善金融消費(fèi)者保護(hù)措施，成為各國金融改革的核心措施之一。隨著金融業(yè)的發(fā)展，我國金融服務(wù)糾紛也日益增多，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的呼聲也越來越高。鑒于此，我國要明確金融消費(fèi)者保護(hù)的立法理念和監(jiān)管目標(biāo)，構(gòu)建金融消費(fèi)者保護(hù)體系，維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，以促進(jìn)金融市場健康運(yùn)行，順利實(shí)現(xiàn)金融轉(zhuǎn)軌。
關(guān)鍵詞：金融消費(fèi)者；消費(fèi)者權(quán)益；個(gè)人投資者；機(jī)構(gòu)投資者
一、金融消費(fèi)者
（一）定義
我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定構(gòu)成消費(fèi)者需具備的三個(gè)要素：自然人；為生活需要；購買、使用商品或接受勞務(wù)。
我們依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，對個(gè)人辦理金融業(yè)務(wù)的行為進(jìn)行判斷：第一，個(gè)人辦理金融業(yè)務(wù)，符合“自然人”的標(biāo)準(zhǔn)。第二，從個(gè)人的銀行存取款業(yè)務(wù)，信用卡業(yè)務(wù)、購買保險(xiǎn)、基金、股票等行為，都是為了改善目前的生活，實(shí)現(xiàn)個(gè)人或家庭財(cái)富的保值、增值，這些財(cái)富歸根結(jié)底還是用于個(gè)人消費(fèi)。因此，符合“為生活需要”這一標(biāo)準(zhǔn)。第三，金融業(yè)屬于服務(wù)行業(yè)，個(gè)人辦理金融業(yè)務(wù)符合“購買商品或接受勞務(wù)”的標(biāo)準(zhǔn)。綜上所述，“金融消費(fèi)者”是消費(fèi)者概念在金融領(lǐng)域的擴(kuò)展和延伸，對金融消費(fèi)者的界定理應(yīng)遵從我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對消費(fèi)者的規(guī)定。
（二）理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)意義
1.理論基礎(chǔ)
（1）消費(fèi)者與經(jīng)營者理論。古典經(jīng)濟(jì)學(xué)家亞當(dāng).斯密在《國富論》中最早提出了“消費(fèi)者”的思想，指在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，消費(fèi)者可以根據(jù)自己的偏好在市場上購買所需的產(chǎn)品。隨著科技發(fā)展和現(xiàn)代化大生產(chǎn)的興起，生產(chǎn)者的規(guī)模越來越大，并以一種有組織的形式出現(xiàn)，有能力采取多種方式讓消費(fèi)者按照自己的品種、價(jià)格、質(zhì)量來購買商品，形成了經(jīng)營者。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，均衡的市場才是有效的市場，只有消費(fèi)者利益和生產(chǎn)者利益都得到實(shí)現(xiàn)才能保證市場的效率。然而，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)金融環(huán)境下，壟斷造成的賣方市場，使得經(jīng)營者處于強(qiáng)勢地位，消費(fèi)者無實(shí)質(zhì)的，消費(fèi)者的權(quán)益受到了侵害，嚴(yán)重的損害了市場充分、有效的發(fā)展。
（2）信息不對稱理論。在信息不對稱的狀態(tài)下，擁有信息的一方可能會濫用其優(yōu)勢地位侵害另一方的利益，而不擁有信息的一方可能因?yàn)樘幱谛畔⒌娜鮿荻龀龇抢硇缘呐袛?。在金融市場上，信息不對稱問題更為顯著，主要表現(xiàn)在：金融機(jī)構(gòu)提供的信息不充分；信息收集成本高；消費(fèi)者理解能力差。
（3）弱者保護(hù)理論弱者保護(hù)理念是指在特定的法律關(guān)系中，弱者享有特權(quán)，使之與前者交易中擁有同等的條件，維護(hù)自身的權(quán)益，以達(dá)到實(shí)質(zhì)的公平。按照弱者保護(hù)理念，金融消費(fèi)者的弱者地位顯而易見：第一，結(jié)構(gòu)弱。金融消費(fèi)者是分散的，勢單力薄。第二，實(shí)力弱。單個(gè)金融消費(fèi)者的經(jīng)濟(jì)實(shí)力是無法與金融機(jī)構(gòu)相匹敵的，即使是金融消費(fèi)者團(tuán)結(jié)起來也很難達(dá)到金融機(jī)構(gòu)的綜合實(shí)力。第三，手段弱。金融消費(fèi)者缺乏保護(hù)自己的手段。
無論對于金融消費(fèi)者的保護(hù)是基于何種理論，金融消費(fèi)者遭受侵害的現(xiàn)象已成為共識，對金融消費(fèi)者的保護(hù)刻不容緩。
2.現(xiàn)實(shí)意義
（1）有利于維護(hù)金融消費(fèi)者個(gè)體的根本利益。金融消費(fèi)者是金融市場的血液，普通群眾越來越多的參與金融交易，保護(hù)金融消費(fèi)者的權(quán)益，讓更多的普通民眾共享金融改革與發(fā)展的成果，是維護(hù)廣大人民群眾根本利益的重要舉措；
（2）保護(hù)金融消費(fèi)者有利于金融機(jī)構(gòu)提高自身服務(wù)水平，增強(qiáng)核心競爭力。隨著我國金融業(yè)對外開放程度加深，金融產(chǎn)品多樣化，金融消費(fèi)者的需求、偏好極大的影響著金融產(chǎn)品的設(shè)計(jì)。
二、金融消費(fèi)者保護(hù)的范圍：金融消費(fèi)者群體
（一）普通金融消費(fèi)者
根據(jù)個(gè)人參與金融業(yè)務(wù)內(nèi)容的不同，可以將普通金融消費(fèi)者簡單的劃分為：
（二）個(gè)人投資者
個(gè)人投資者或者說自然人投資者包含于“金融消費(fèi)者”，其合法權(quán)益應(yīng)納入到金融消費(fèi)保護(hù)的范圍之內(nèi)。人投資者無論是購買金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品還是購買股票、期貨等具有明顯投資色彩的金融產(chǎn)品，其交易行為本身都具有消費(fèi)和投資的雙重性質(zhì)。
（三）不包括機(jī)構(gòu)投資者
消費(fèi)者保護(hù)理念本身是為了保護(hù)自然人，即便延伸到金融領(lǐng)域也是同樣的道理。關(guān)于金融消費(fèi)者界定的重要標(biāo)準(zhǔn)之一也是自然人。其次，在與金融機(jī)構(gòu)的博弈中，機(jī)構(gòu)投資者有能力捍衛(wèi)自己的利益，甚至獲得壟斷利益，不處于絕對的劣勢，機(jī)構(gòu)投資者理應(yīng)將其高額收益的一部分作為保護(hù)自身權(quán)益、防范侵害、彌補(bǔ)信息與專業(yè)劣勢的成本。
三、金融消費(fèi)者保護(hù)的核心：金融消費(fèi)者權(quán)益
（一）基礎(chǔ)性權(quán)益
1.受教育權(quán)。受教育權(quán)指金融消費(fèi)者有權(quán)獲得所購買金融產(chǎn)品或服務(wù)的相關(guān)知識；有權(quán)獲得政府及金融機(jī)構(gòu)提供的宣傳教育與培訓(xùn)；有權(quán)明晰保護(hù)自身權(quán)益的知識與途徑。無論是現(xiàn)實(shí)的金融消費(fèi)者還是潛在的金融消費(fèi)者，具備一定的金融知識是他們維護(hù)自身權(quán)益、提高金融行為能力的重要手段。
2.受尊重權(quán)。受尊重權(quán)是指金融消費(fèi)者在購買金融產(chǎn)品或服務(wù)時(shí)依法享有姓名、名譽(yù)、肖像、人格尊嚴(yán)、風(fēng)俗習(xí)慣等受尊重的權(quán)利。金融機(jī)構(gòu)不得以任何方式破壞金融消費(fèi)者的形象、侮辱金融消費(fèi)者的人格。
3.隱私權(quán)。隱私權(quán)指金融消費(fèi)者的個(gè)人信息、賬戶信息、交易信息等依法受到保護(hù)的權(quán)利。金融機(jī)構(gòu)不得過度收集、不當(dāng)儲存、私自披露金融消費(fèi)者的個(gè)人信息，更不能以此謀取利益；其次，金融消費(fèi)者享有私人生活安寧的權(quán)益，金融機(jī)構(gòu)未經(jīng)金融消費(fèi)者允許，不得私自通過電話、郵件等方式向其推銷其它金融產(chǎn)品。
4.監(jiān)督權(quán)。金融消費(fèi)者依法享有對金融產(chǎn)品或服務(wù)的價(jià)格、類型、服務(wù)態(tài)度等涉及自身權(quán)益的相關(guān)情況進(jìn)行監(jiān)督；依法對金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)的工作進(jìn)行監(jiān)督，有權(quán)對不恰當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)工作做出批評。
（二）發(fā)展性權(quán)益
1.安全權(quán)。安全權(quán)是金融消費(fèi)者享有的首要發(fā)展性權(quán)利，它包括生命安全安全、健康安全、財(cái)產(chǎn)安全。其中財(cái)產(chǎn)安全包括金融消費(fèi)者購買、使用金融產(chǎn)品時(shí)本身財(cái)產(chǎn)安全；實(shí)際財(cái)產(chǎn)利益安全；可預(yù)期財(cái)產(chǎn)利益安全等。
2.知情權(quán)。金融消費(fèi)者享有的知情權(quán)是其能否順利行使自由選擇權(quán)和公平交易權(quán)的前提條件。指金融消費(fèi)者有權(quán)知悉其購買的金融產(chǎn)品或服務(wù)的全部、真實(shí)、準(zhǔn)確信息。金融機(jī)構(gòu)有義務(wù)披露所提供金融產(chǎn)品或服務(wù)的真實(shí)情況，幫助金融消費(fèi)者作出理性的選擇。
3.自主選擇權(quán)。金融消費(fèi)者的自主選擇權(quán)包括自主鑒別金融產(chǎn)品或服務(wù)；自主選擇金融機(jī)構(gòu)；自主選擇金融產(chǎn)品或服務(wù)的種類。金融機(jī)構(gòu)不得實(shí)施強(qiáng)買強(qiáng)賣、捆綁銷售等行為，侵害金融消費(fèi)者的自主選擇權(quán)。
4.公平交易權(quán)。公平交易權(quán)包括公平的交易條件，如準(zhǔn)確的計(jì)量、合理的價(jià)格；對金融消費(fèi)者一視同仁，不得歧視金融消費(fèi)者或用不同的標(biāo)準(zhǔn)將金融消費(fèi)者區(qū)別對待；金融機(jī)構(gòu)不得利用自身優(yōu)勢免除自己的責(zé)任，推脫自己的義務(wù)。
（作者單位：阜陽師范學(xué)院信息工程學(xué)院）
本論文是下面校級項(xiàng)目的階段性論文
校級項(xiàng)目：《中小民營企業(yè)工資集體協(xié)商機(jī)制研究-以安徽省為例》
項(xiàng)目編號：2015FSSK06
參考文獻(xiàn)：
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[2] 高佳遠(yuǎn).金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)途徑研究[M].法律出版社，2010年.
1.商家開具一些有缺陷的發(fā)票
現(xiàn)實(shí)中有缺陷的發(fā)票常表現(xiàn)為：
（1）發(fā)票上不填商品名而以一些字母或代碼代替，一旦出現(xiàn)問題，使消費(fèi)者無法舉證。（2）故意填錯(cuò)日期。這樣可以避免消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量問題時(shí)，在正常期限內(nèi)退換貨物。（3）不蓋公章或公章與店名不符。這樣商家就會不承認(rèn)商品來自其店鋪以逃脫責(zé)任。（4）在發(fā)票上加蓋“降價(jià)或打折商品”、“售出一律不退換”等字樣，試圖混淆與處理品的界限。當(dāng)消費(fèi)者購買該商品后出現(xiàn)問題，銷售者將會以該商品是處理品為由拒絕履行其應(yīng)該承擔(dān)的售后服務(wù)義務(wù)。
2.商家拒開發(fā)票
在現(xiàn)實(shí)中商家以種種理由拒開發(fā)票，通常表現(xiàn)為以下幾種：
（1）拖欠法?！鞍l(fā)票用完了，明天再來開吧。”這樣既不明說不開，也不給馬上開的拖欠戰(zhàn)術(shù)，很多消費(fèi)者不會因?yàn)橐粡埌l(fā)票第二天專程再跑一趟，因而不了了之。這一招就可將很大一部分發(fā)票給免掉了。（2）推諉法。“開票員不在，等一會兒吧。”其中很大一部分消費(fèi)者就會直接走人，不會因?yàn)橐粡埌l(fā)票而耽誤自己時(shí)間。有的消費(fèi)者堅(jiān)持要，實(shí)在推不掉了，才去開。（3）加稅法?！拔覀冑u的商品價(jià)格低，不含稅，要開發(fā)票就要另加稅錢?！边@是商家常用的一種報(bào)價(jià)方式。如果消費(fèi)者愛占小便宜就可以偷逃稅金，并免除后患，如果消費(fèi)者堅(jiān)持要發(fā)票，則商家多掙到一分稅金。（4）替代法。商家以與經(jīng)營者之間所用的購銷合同代替發(fā)票，或者是開具收條讓消費(fèi)者幾天后來換取發(fā)票。商家所用的購銷合同、收條是不具備發(fā)票效力的，商家這種行為的最終目的是逃避開具發(fā)票所需承擔(dān)的責(zé)任。（5）回扣法。很多銷售者為了逃稅和躲避售后風(fēng)險(xiǎn)，將低于應(yīng)繳稅款的金額返還給消費(fèi)者，而推托開具發(fā)票的義務(wù)，以達(dá)到所謂的雙贏局面。很多消費(fèi)者為貪圖小便宜，會很樂意的接受這種方式。在很多地方都存在“要發(fā)票一個(gè)價(jià)不要發(fā)票一個(gè)價(jià)”的現(xiàn)象。（6）贈(zèng)物法。當(dāng)消費(fèi)者向商家索要發(fā)票時(shí)，有時(shí)商家會告知消費(fèi)者：如果不要發(fā)票，就可獲得一些商家指定的贈(zèng)品。在此情況下，有些消費(fèi)者受贈(zèng)品的誘惑，就會放棄索要發(fā)票。
二、法律對策
1.完善我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》
(1)明確商家開具發(fā)票的義務(wù)。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第21條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費(fèi)者出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)；消費(fèi)者索要購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具?！边@一規(guī)定并沒有完全絕對的規(guī)定經(jīng)營者開具發(fā)票的義務(wù)，當(dāng)消費(fèi)者不要求時(shí)，經(jīng)營者是否可以不開具發(fā)票呢？本法只是說“應(yīng)當(dāng)開具發(fā)票”，“應(yīng)當(dāng)”一詞如果作為法律語言出現(xiàn)的時(shí)候，它就是“必須”的意思，但是結(jié)合整個(gè)法條來看，它并沒有具備“必須”的意思。由此可見，當(dāng)消費(fèi)者不索要發(fā)票的時(shí)候，經(jīng)營者可以不開具發(fā)票。而消費(fèi)者想要維護(hù)自己的權(quán)益，惟一的證據(jù)是發(fā)票。不難看出這兩者之間是存在矛盾的。所以應(yīng)把我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第21條改為：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費(fèi)者出具購物憑證或者服務(wù)單據(jù)；當(dāng)經(jīng)營者不開具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)時(shí)，消費(fèi)者有權(quán)取消該次買賣，已交付貨款的可以要求返還貨款，并有義務(wù)向有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行舉報(bào)?！边@樣既可以保證經(jīng)營者必須出具購貨憑證或服務(wù)單據(jù)，同時(shí)也可以促進(jìn)消費(fèi)者納稅義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。
(2)完善消費(fèi)者權(quán)益受損時(shí)的救濟(jì)途徑。我國《民法通則》第111條規(guī)定：“當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！钡?21條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承當(dāng)民事責(zé)任。運(yùn)輸者、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失?！庇纱丝梢姡覈穹ㄍ▌t在原則上規(guī)定了消費(fèi)者在權(quán)益受到侵害的情況下可以要求賠償。但并沒有具體的規(guī)定在各種情形下對消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)的方法，當(dāng)出現(xiàn)前文所提出的問題時(shí)，消費(fèi)者無法從我國民法中找到救濟(jì)途徑。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》只規(guī)定了消費(fèi)者在正常情況下的救濟(jì)途徑，沒有規(guī)定消費(fèi)者在沒有發(fā)票、發(fā)票存在瑕疵等情況下的救濟(jì)途徑。因此我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》應(yīng)當(dāng)賦予消費(fèi)者協(xié)會更大的法律權(quán)限，當(dāng)消費(fèi)者在沒有發(fā)票、發(fā)票存在瑕疵和發(fā)票丟失的情況下，利益受到損害，而銷售商拒絕承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，消費(fèi)者協(xié)會有權(quán)對商品進(jìn)行鑒定，確認(rèn)廠商，并要求該廠商根據(jù)就近原則責(zé)令其售后服務(wù)部門為該類消費(fèi)者提供服務(wù)。如果消費(fèi)者所在地區(qū)沒有該廠商的售后服務(wù)部門，廠商應(yīng)該根據(jù)就近原則指定銷售商，由銷售商代為承擔(dān)售后服務(wù)責(zé)任。這樣可以減少消費(fèi)者的維權(quán)成本，使消費(fèi)者的權(quán)益可以得到最大限度的保護(hù)。同時(shí)也體現(xiàn)了民法的公平原則，使處于弱勢地位的消費(fèi)者得到特別的保護(hù)，以實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的平等、公平。
2.司法機(jī)關(guān)尋求更為公正合理的解決途徑
司法機(jī)關(guān)在受理消費(fèi)糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮消費(fèi)者的權(quán)益，盡可能采用簡易程序，積極調(diào)查取證，不要將發(fā)票視為唯一證據(jù)，以減少消費(fèi)者的訴訟成本。確實(shí)無法證明被告就是銷售訴訟標(biāo)的的經(jīng)營者時(shí)，如果是因?yàn)楫a(chǎn)品質(zhì)量而導(dǎo)致的糾紛，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知消費(fèi)者可以就生產(chǎn)商提訟。如果以生產(chǎn)商做為被告使得消費(fèi)者的訴訟成本過高，消費(fèi)者可以就近選擇該生產(chǎn)商該類產(chǎn)品經(jīng)營者做為被告提訟。在證明訴訟標(biāo)的確實(shí)是該廠家產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)當(dāng)判決消費(fèi)者勝訴。該經(jīng)營者可以向生產(chǎn)商進(jìn)行追償。改革訴訟程序，在法院設(shè)立小額消費(fèi)糾紛法庭。我國現(xiàn)行的民事訴訟法中雖然有簡易程序的規(guī)定，但對于爭議標(biāo)的較小，發(fā)案又較多的消費(fèi)者權(quán)益糾紛來說仍顯繁瑣。應(yīng)綜合我國《民事訴訟法》關(guān)于簡易程序和特別程序的相關(guān)規(guī)定，采取對消費(fèi)者更為有力、更為簡便快捷的方式解決糾紛。如實(shí)行巡回法庭辦案、獨(dú)任審判、一審終審、銷售者分擔(dān)舉證責(zé)任、短期審結(jié)等方式減低消費(fèi)者的訴訟之累。同時(shí)還可以賦予“消協(xié)”當(dāng)事人的訴訟地位，使其積極為消費(fèi)者的利益參與到訴訟中來。
參考文獻(xiàn)：
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[論文摘要] 消費(fèi)者權(quán)利是一種制約和平衡的制度。消費(fèi)者的權(quán)利可以劃分為兩種。一種以安全權(quán)為中心，其依據(jù)在于生存權(quán)。他們只是一般民事權(quán)利，不具有反壟斷法上的意義。另一種是消費(fèi)者的基本權(quán)利，包括知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)，實(shí)質(zhì)是消費(fèi)者的自由權(quán)。在反壟斷法中，消費(fèi)者的基本權(quán)利屬于強(qiáng)制性規(guī)定，而壟斷者的義務(wù)屬于禁止性規(guī)定。如果消費(fèi)者認(rèn)為他們被卡特爾或?yàn)E用市場支配地位行為所損害時(shí)，可以提起私人的反壟斷訴訟。消費(fèi)者的知情權(quán)、選擇權(quán)和公平交易權(quán)除了具有保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的作用外，還可以制約、限制壟斷者通過限制競爭協(xié)議、濫用市場支配地位等行為妨害市場競爭，維護(hù)競爭機(jī)制。
消費(fèi)者的權(quán)利包括知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)等，是消費(fèi)者獲得合理的消費(fèi)者剩余的必要條件。消費(fèi)者的權(quán)利首先是私法上的權(quán)利，但其中有些權(quán)利在反壟斷法上具有特別的意義。在反壟斷法中，企業(yè)的利益和消費(fèi)者的利益應(yīng)當(dāng)同等考慮，消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)從企業(yè)提高的效率中得到一個(gè)合理的份額。反壟斷法通過保護(hù)競爭者和消費(fèi)者來保護(hù)競爭。消費(fèi)者權(quán)利的有效行使會制約、限制壟斷者的限制競爭協(xié)議、濫用市場支配地位等壟斷行為。反壟斷法通過維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)利來維護(hù)市場機(jī)制的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。如果這些權(quán)利不能充分行使或被剝奪，則市場機(jī)制無法發(fā)揮其功能。
一、消費(fèi)者的基本權(quán)利
消費(fèi)者的權(quán)利可以劃分為兩種。一種以安全權(quán)為中心的一般權(quán)利，其依據(jù)在于生存權(quán)，包括安全權(quán)、受尊重權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、求償權(quán)、環(huán)境權(quán)和結(jié)社權(quán)屬于民事權(quán)利，不具有制約、限制壟斷者的壟斷行為的作用。另一種是消費(fèi)者的基本權(quán)利，包括知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)，實(shí)質(zhì)是消費(fèi)者的自由權(quán)。它們具有反壟斷法上的意義。消費(fèi)者選擇權(quán)和公平交易權(quán)除了具有保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的作用外，還可以制約、限制壟斷者通過限制競爭協(xié)議、濫用市場支配地位等行為妨害市場競爭，維護(hù)競爭機(jī)制。
1.知情權(quán)
知情權(quán)是指消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定：“消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利”；“消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成分、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況?！睘榱吮Ｕ舷M(fèi)者行使知情權(quán)，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第19條規(guī)定了經(jīng)營者的義務(wù)。消費(fèi)者知情權(quán)的目的是使消費(fèi)者得到充分信息。經(jīng)營者對商品或服務(wù)擁有完全的信息，而消費(fèi)者并不具備各個(gè)經(jīng)營者提供物品和服務(wù)的價(jià)格、質(zhì)量、特性、效能等方面的充分知識，而且一般來說，與經(jīng)營者相比，消費(fèi)者獲得的信息比較少。在這種情況下，消費(fèi)者不能達(dá)到消費(fèi)者效用最大化。所以，通過賦予消費(fèi)者知情權(quán)、對經(jīng)營者課以提供適當(dāng)信息的義務(wù)，以便消費(fèi)者行使選擇權(quán)，否則信息不對稱會導(dǎo)致市場失靈，使市場機(jī)制難以有效發(fā)揮機(jī)能。
消費(fèi)者的知情權(quán)應(yīng)當(dāng)包括兩方面內(nèi)容:(1)要求提供商品或服務(wù)的真實(shí)情況;(2)消費(fèi)者有權(quán)詢問、了解商品或服務(wù)的具體情況。我國法律在第二方面的規(guī)定內(nèi)容空洞，有待充實(shí)。消費(fèi)者知情權(quán)的目的是使消費(fèi)者得到充分信息，以便消費(fèi)者能夠按照個(gè)人意愿和需要進(jìn)行選擇。
2.選擇權(quán)
選擇權(quán)是指消費(fèi)者根據(jù)自己的意愿自主選擇商品或服務(wù)的權(quán)利。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第9條規(guī)定：消費(fèi)者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者，自主選擇商品品種或者服務(wù)方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項(xiàng)服務(wù)。消費(fèi)者在自主選擇商品或者服務(wù)時(shí)，有權(quán)進(jìn)行比較、鑒別和挑選。“競爭法中的消費(fèi)者利益主要是指消費(fèi)者選擇商品和自主交易的權(quán)利”，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為選擇權(quán)。例如地域卡特爾提供分割市場或采購渠道手段使參加卡特爾的成員在其各自地域內(nèi)享受壟斷地位，剝奪消費(fèi)者或用戶選擇商品或服務(wù)的權(quán)利。濫用市場支配地位的行為如拒絕交易、搭售等可能會直接限制消費(fèi)者的購買渠道，也可能會妨礙競爭者進(jìn)入相關(guān)市場，限制消費(fèi)者的選擇權(quán)。控制企業(yè)合并的目的是為了保證市場上有多個(gè)競爭者，最終還是給消費(fèi)者更多選擇的機(jī)會。
以卡特爾為例。無論是價(jià)格卡特爾，還是數(shù)量卡特爾和地域卡特爾，都會產(chǎn)生如下危害：掠奪消費(fèi)者剩余，減少社會福利。因?yàn)椤叭绻环N產(chǎn)品的生產(chǎn)商聯(lián)合抬高價(jià)格，消費(fèi)者就得多付款，這就使社會收入個(gè)公平地從消費(fèi)者手中轉(zhuǎn)向生產(chǎn)者的手中，成為他們的壟斷利潤。不僅如此，產(chǎn)品不合理地抬價(jià)后，有些消費(fèi)者本來可以消費(fèi)得起的商品因?yàn)閮r(jià)格過高，消費(fèi)者不得不放棄他們的消費(fèi)打算。這部分損害雖然沒有流向生產(chǎn)商，但是因?yàn)闇p少了社會消費(fèi)，也會成為社會的凈損失?！比欢?，如果除壟斷者的產(chǎn)品外還存在消費(fèi)者比較滿意的替代品，有足夠多的廠商相互競爭，不同品牌相互之間替代性相當(dāng)強(qiáng)，消費(fèi)者可以在很多方面有差異的競爭性產(chǎn)品中挑選，從而避免這方面的損失。消費(fèi)者可能會選擇替代品的行為對壟斷者形成有利的制約，壟斷者不敢濫用壟斷勢力。
3.公平交易權(quán)
我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第10條規(guī)定：消費(fèi)者享有公平交易的權(quán)利。消費(fèi)者在購買商品或者接受服務(wù)時(shí)，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為。根據(jù)歐共體條約第82條（c）的規(guī)定，一個(gè)占市場支配地位的企業(yè)如果對于相同的交易采取不同的交易條件，由此使某些交易對手處于不利的競爭地位，這種行為即歧視行為，構(gòu)成濫用市場支配地位。在實(shí)踐中，最嚴(yán)重的歧視行為是價(jià)格歧視，即“賣方對購買相同等級、相同質(zhì)量貨物的買方要求支付不同的價(jià)格，或者買方對于提供相同等級、相同質(zhì)量貨物的賣方支付不同的價(jià)格，從而使相同產(chǎn)品的賣方因銷售價(jià)格不同或者買方因進(jìn)貨價(jià)格不同而獲得不同的交易機(jī)會，直接影響到他們之間的公平競爭。而且，同一產(chǎn)品的不同批發(fā)價(jià)直接影響到零售價(jià)，不同的零售價(jià)則直接影響到消費(fèi)者的利益。因此，價(jià)格歧視行為不僅影響市場競爭，而且還會損害消費(fèi)者的利益?！逼缫曤m然主要是壟斷者針對交易對手的壟斷行為，但最終會使消費(fèi)者對同樣的商品支付不同的價(jià)款，侵犯了消費(fèi)者的公平交易權(quán)。對消費(fèi)者的合法的歧視行為或差別待遇的前提條件是，消費(fèi)者存在著選擇自由，即市場上存在著替代品或有效競爭。
4.自由權(quán)
根據(jù)私法自治原則，占市場支配地位的企業(yè)有權(quán)通過簽訂合同，決定與某個(gè)消費(fèi)者進(jìn)行交易，或不與某個(gè)消費(fèi)者進(jìn)行交易，或?qū)Σ煌南M(fèi)者實(shí)施差別待遇。在這里，私法自治的前提條件是消費(fèi)者可以自由選擇替代品，經(jīng)營者之間還存在著競爭。為保障消費(fèi)者的自由權(quán)，我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法應(yīng)當(dāng)規(guī)定消費(fèi)者有權(quán)獲得經(jīng)營者已有的、可供提供的商品或服務(wù)。凡是經(jīng)營者投放市場的商品或服務(wù)，只要消費(fèi)者接受經(jīng)營者提出的條件而購買商品或接受服務(wù)，經(jīng)營者不得拒絕提供。與知情權(quán)一樣，這也是消費(fèi)者行使選擇權(quán)的基礎(chǔ)。
侵犯自由權(quán)的典型情形是索取壟斷高價(jià)。按照歐共體條約第82條（a）的規(guī)定，索取壟斷高價(jià)是指一個(gè)占市場支配地位的企業(yè)直接或間接地實(shí)行不公平的購買或銷售價(jià)格。廠商利潤最大化的條件是產(chǎn)品的邊際利益等于邊際成本，而壟斷者為了攫取壟斷利潤，在高于邊際成本的水平上定價(jià)，掠奪消費(fèi)者剩余，進(jìn)而造成社會福利損失?！案偁幏ǖ睦碚撜J(rèn)為，壟斷者或者占市場支配地位的企業(yè)憑借其市場優(yōu)勢，非?？赡芟蚴袌鎏峁┍绕鋵?shí)際可能生產(chǎn)的數(shù)量少得多的產(chǎn)品，而且與此相適應(yīng)，索要與其生產(chǎn)成本相比不合理的高價(jià)。因此，反壟斷法在這里的任務(wù)就是要求這些企業(yè)的產(chǎn)品或者服務(wù)的價(jià)格保持在與市場競爭條件下相適應(yīng)的水平，目的是維護(hù)用戶和消費(fèi)者的利益?！?/p>
侵犯消費(fèi)者的選擇權(quán)和公平交易權(quán)的實(shí)質(zhì)是侵犯消費(fèi)者的自由。消費(fèi)者的自由權(quán)被侵犯的結(jié)果是消費(fèi)者效用被壟斷者掠奪，造成價(jià)值損失，減少社會福利。
二、基本權(quán)利的性質(zhì)與功能
1.消費(fèi)者的權(quán)利是法定權(quán)利
消費(fèi)者的權(quán)利是法定權(quán)利，屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，剝奪消費(fèi)者權(quán)利的法律行為無效。作為法定權(quán)利，其內(nèi)容是由規(guī)定的，對其進(jìn)行限制的法律行為也是無效的。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條規(guī)定，經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲名、店堂告示等方式做出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定或減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。作為法定權(quán)利，其內(nèi)容由法律直接規(guī)定。與物權(quán)法定原則不同的是，消費(fèi)者在消費(fèi)合同中可以創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利類型，但其有效的前提條件是消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的約定不得違背法律的強(qiáng)制或禁止性規(guī)定或公序良俗原則。
2.侵犯消費(fèi)者的基本權(quán)利適用本身違法原則
侵犯消費(fèi)者的基本權(quán)利適用本身違法原則。如果通過一個(gè)合同侵犯了消費(fèi)者的基本權(quán)利——選擇權(quán)和公平交易權(quán)，適用本身違法原則。各國反壟斷法都規(guī)定，為獲取超額壟斷利潤而進(jìn)行的共謀定價(jià)一律被禁止。侵犯選擇權(quán)、自主交易權(quán)的目的都是為了獲取壟斷利潤。
三、基本權(quán)利的功能
1.維護(hù)市場機(jī)制的正常運(yùn)轉(zhuǎn)
反壟斷法的功能是維護(hù)市場機(jī)制的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，有效發(fā)揮其優(yōu)化配置資源的功能，提高社會總體福利，保護(hù)公共利益。提高消費(fèi)者福利是維護(hù)市場機(jī)制有效運(yùn)轉(zhuǎn)的手段和必要條件。
反壟斷法的任務(wù)是維護(hù)市場機(jī)制，因?yàn)槭袌鰴C(jī)制可以優(yōu)化配置國民經(jīng)濟(jì)的資源，從而可以最大限度地滿足消費(fèi)者的利益。保護(hù)企業(yè)的利益和消費(fèi)者的利益是維護(hù)市場機(jī)制或提高效率的手段。當(dāng)然，維護(hù)市場機(jī)制是保護(hù)消費(fèi)者利益的前提，因?yàn)椤爸挥挟?dāng)市場上存在競爭，企業(yè)能夠靈活地適應(yīng)不斷變化的市場情況，即根據(jù)需求者的愿望配置資金和生產(chǎn)資料，社會生產(chǎn)資源才能實(shí)現(xiàn)優(yōu)化配置。”保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)利，必須維護(hù)市場機(jī)制和自由競爭。
2.私法自治的工具
私法自治產(chǎn)生壟斷，壟斷危害私法自治，打破壟斷有利于保障私法自治，促進(jìn)自由競爭?！啊督箟艛喾ā返谋Ｗo(hù)法益，是作為公益的自由競爭經(jīng)濟(jì)秩序，而這種法益只要由《禁止壟斷法》加以維護(hù)和促進(jìn)，消費(fèi)者就有了選擇商品和服務(wù)的自由。這種自由正是《禁止壟斷法》給予消費(fèi)者的自由?！?/p>
自由權(quán)、選擇權(quán)是私法自治的內(nèi)容和體現(xiàn)。如果消費(fèi)者能夠充分地行使自由權(quán)、選擇權(quán)，對經(jīng)營者的壟斷行為進(jìn)行制約，在很大程度上能夠保證市場機(jī)制正常地發(fā)揮功能，從而無需國家干預(yù)。國家干預(yù)是私法自治的補(bǔ)充、輔助手段。
反壟斷法保護(hù)自由競爭，自由競爭是私法自治的前提，所以私法自治不能危害自由競爭。
3.為權(quán)利而斗爭
法律賦予消費(fèi)者權(quán)利不僅體現(xiàn)了保護(hù)弱者的社會思想，更是活生生的力量。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法不僅體現(xiàn)了國家權(quán)力的作用，行使基本權(quán)利制約壟斷行為更要靠所有消費(fèi)者的努力。行使選擇權(quán)、公平交易權(quán)不僅是消費(fèi)者對自己的義務(wù)，是對國家社會的義務(wù)，是為消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法和反壟斷法而斗爭。
基本權(quán)利是一般民事權(quán)利的保障。如果消費(fèi)者不能行使或充分行使選擇權(quán)、公平交易權(quán)，安全權(quán)可能就會受到侵害，所以基本權(quán)利發(fā)揮著保障基本人權(quán)的功能。
參考文獻(xiàn)：
[1]王曉曄:《歐共體競爭法》.中國法制出版社，2001年版
論文摘要：各地方政府在適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法方面，結(jié)合本地實(shí)際，進(jìn)行了一系列的突破：適用范圍的擴(kuò)大；精神損害賠償?shù)奶崞?；特殊?jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù)；消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)；新型的召回責(zé)任制度；消費(fèi)者的范圍涉及到單位；欺詐行為的細(xì)化等。
我國已制定了大批包含保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法律法規(guī)，如《民法通則》、《食品衛(wèi)生法》、《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》等，但由于上述法律各有自己的調(diào)整范圍，側(cè)重點(diǎn)也不同，在實(shí)施中出現(xiàn)可操作性差等缺點(diǎn)，所以無法真正起到保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的作用?！吨腥A人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡稱《消法》）的頒布,確立了我國保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的基本法律制度。以下將從七個(gè)方面闡述地方政府對《消法》適用的突破。
一、 適用范圍擴(kuò)大
《貴州省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》對消費(fèi)者反映商品房消費(fèi)中合法權(quán)益受到損害的問題作出了具體規(guī)定，存在以下違約行為的，消費(fèi)者可要求退房，即擅自變更規(guī)劃、設(shè)計(jì)，導(dǎo)致商品房質(zhì)量、面積、結(jié)構(gòu)等與合同約定不符；商品房外部環(huán)境以及其他配套設(shè)施與經(jīng)營者的承諾不相符；未在合同約定的期限內(nèi)為購房者辦妥房屋、土地權(quán)屬手續(xù)。《條例》還規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)履行國家規(guī)定和合同約定的房屋維修義務(wù)，在包修責(zé)任期內(nèi)，房屋出現(xiàn)滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修理、更換、賠償損失等責(zé)任，因業(yè)主裝修或者使用不當(dāng)造成的除外。
福建省也于2001年執(zhí)行《房屋消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》，把房屋開發(fā)者、銷售者和拆遷人，統(tǒng)稱經(jīng)營者。商品房消費(fèi)被納入了《消法》的保護(hù)范圍。
二、 精神損害賠償確立
《消法》中的懲罰性賠償,是為了彌補(bǔ)對實(shí)際損害賠償制度不能夠充分補(bǔ)償?shù)牟糠?，懲罰經(jīng)營者或提供服務(wù)者的惡意行為。但是這種簡單的“一加一”的懲罰性賠償制度存在很多問題。 “一加一賠償”的計(jì)算方法使得加倍賠償?shù)姆韶?zé)任與消費(fèi)者受到的損失大小無關(guān),而直接與所購買的商品的價(jià)格或接受的服務(wù)費(fèi)用有關(guān),必然就會發(fā)生顯失公平現(xiàn)象。如經(jīng)營者銷售價(jià)值5萬元的商品,經(jīng)營者存在欺詐,但并沒有給消費(fèi)者造成實(shí)際損失,按照“一加一賠償”制度的規(guī)定,經(jīng)營者需賠償消費(fèi)者10萬元,這對經(jīng)營者是不公平的。又如,經(jīng)營者銷售價(jià)值僅為30元的偽劣洗面奶,但造成消費(fèi)者使用后面部受損,而根據(jù)我國現(xiàn)行法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定,人身傷害沒有造成殘疾和死亡的,一般得不到精神損失賠償。按照“一加一賠償”制度的規(guī)定,60元既不能給消費(fèi)者以充分的撫慰與補(bǔ)償,又不能給經(jīng)營者以足夠的威懾與懲戒。
《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例(修訂草案)》第56條規(guī)定，對消費(fèi)者造成精神損害的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉、賠償損失；造成嚴(yán)重后果的，經(jīng)營者除承擔(dān)上述民事責(zé)任以外，還應(yīng)當(dāng)賠償消費(fèi)者相應(yīng)的精神損害撫慰金。
“懲罰不是目的，關(guān)鍵是受到教育”，但是懲罰需要力度，由于對責(zé)任人的懲罰力度過輕，風(fēng)險(xiǎn)與收益不成比例，違法者往往可以不痛不癢地拿出些錢來，而后打一槍換一個(gè)地方，再把損失賺回來。
確立懲罰性的精神損害賠償，對生產(chǎn)商和銷售商來說無疑是一種很高的成本，這樣會使他們在生產(chǎn)和經(jīng)營中盡到謹(jǐn)慎小心的義務(wù)，否則將面臨的是高額精神損害賠償金。
三、 特殊經(jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù)更加具體
《安徽省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》 第21條規(guī)定：經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)應(yīng)當(dāng)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)；沒有強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)符合社會公認(rèn)的質(zhì)量、衛(wèi)生、安全要求。
發(fā)現(xiàn)或者有事實(shí)證明經(jīng)營者提供的商品或者服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務(wù)仍然可能對消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全造成危害的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)立即停止出售該商品或者提供該項(xiàng)服務(wù)；商品已售出的，應(yīng)當(dāng)采取緊急措施告知消費(fèi)者，并召回該商品進(jìn)行修理、更換或者銷毀，同時(shí)應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政主管部門和行業(yè)協(xié)會報(bào)告。
由此可見，地方政府對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的適用更加具體，具體提出了強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)以及社會公認(rèn)的要求。這些特殊經(jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù)表明消費(fèi)者維權(quán)更有章可循。
四、 消費(fèi)者隱私權(quán)保護(hù)的提出
《新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施〈消法〉辦法》立法聽證會上，消費(fèi)者代表李新建議，增加對隱私權(quán)保護(hù)的規(guī)定。李新在建議中對個(gè)人隱私作了詳細(xì)說明：個(gè)人隱私，包括消費(fèi)者的姓名、性別、工作單位、學(xué)歷、住所、聯(lián)系方式、婚姻狀況、收入和財(cái)產(chǎn)狀況、指紋、血型、病史、健康狀況等與消費(fèi)者個(gè)人及其家庭密切相關(guān)的信息。由于購買商品或接受服務(wù)引起的精神損害大量存在，李新還建議對侵犯隱私權(quán)后果嚴(yán)重的給予精神損害賠償，增加精神損害賠償適用范圍和標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。
由消費(fèi)引起的隱私權(quán)被侵犯，目前，越來越多地存在于服務(wù)性消費(fèi)之中。許多消費(fèi)者在接受服務(wù)或購買商品時(shí)，經(jīng)常會被要求留下個(gè)人基本資料。如有消費(fèi)者不愿按服務(wù)商或經(jīng)營者的要求去做，則有可能失去購買或接受服務(wù)的資格。
2003年《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》，首次將個(gè)人隱私作為一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利加以保護(hù)。在第29條中作出明確規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或服務(wù)時(shí)，不得要求消費(fèi)者提供與消費(fèi)無關(guān)的個(gè)人信息，經(jīng)營者未經(jīng)消費(fèi)者本人同意，不得以任何理由將消費(fèi)者的個(gè)人信息向第三人披露”。根據(jù)這一規(guī)定，經(jīng)營者必須對消費(fèi)者的個(gè)人信息予以保密；一旦遇到個(gè)人隱私權(quán)受侵害，消費(fèi)者可以依法要求賠償。
五、 召回制度出臺
產(chǎn)品召回制度是當(dāng)前國際上通行的維護(hù)企業(yè)產(chǎn)品形象，保護(hù)消費(fèi)者利益和社會公眾利益安全的重要手段。召回制度是一種新型責(zé)任制度，在國際立法方面也有相應(yīng)的規(guī)定。
制造者在召回制度中負(fù)有產(chǎn)品召回義務(wù)。即生產(chǎn)廠商一旦確定產(chǎn)品有缺陷，將根據(jù)實(shí)際情況，對缺陷產(chǎn)品采取修理、退換或退賠等措施。其目的一方面在于避免因召回義務(wù)的違反所產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任。另一方面，將產(chǎn)品所產(chǎn)生的危險(xiǎn)或可能產(chǎn)生的危險(xiǎn)加以排除以避免給產(chǎn)品用戶帶來人身或財(cái)產(chǎn)上的損害。
中國汽車企業(yè)的主動(dòng)召回也只是近兩年才開始的事情。召回制度公布三年多來，目前國內(nèi)汽車?yán)塾?jì)召回?cái)?shù)量已經(jīng)超過了126萬輛。
對于處于成長型的中國企業(yè)來說，產(chǎn)品召回是一件非常重要的事情。在什么時(shí)候發(fā)出正式的召回通知，如何引導(dǎo)和影響公眾輿論朝著有利于企業(yè)的方向發(fā)展等等，如果處理不慎，一次產(chǎn)品召回就足以毀掉一個(gè)公司，或者至少影響公司的聲譽(yù)并減少企業(yè)未來的收益。
2004年出臺的《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定（草案）》就是我國在產(chǎn)品召回方面新型責(zé)任的嘗試。也為日后對于其他產(chǎn)品建立召回制度提供了法律框架模式。
六、 消費(fèi)者的范圍涉及到單位
關(guān)于消費(fèi)者是僅限于自然人還是包括單位的問題，理論界與許多有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的地方立法存在重大的差異。理論界大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：“所謂消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)的需要而購買商品或者接收服務(wù)的自然人。”持該類見解的主要理由是：單位并非終極消費(fèi)的主體。其作為自然人的集合體，購買商品或接受服務(wù)的目的是為了單位成員或其他有關(guān)人員的利益，歸根到底自然人仍是終極消費(fèi)的主體。然而，我國各地的地方性消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法卻幾乎一致的認(rèn)為單位也應(yīng)適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法，當(dāng)時(shí)有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位也要消費(fèi)，單位因消費(fèi)而購買商品或接受服務(wù)時(shí)，也應(yīng)受《消法》調(diào)整，以便得到更充分的保護(hù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為《消法》只適用于公民而不適用單位。單位購買商品或接受服務(wù)時(shí)可以適用經(jīng)濟(jì)合同法。兩種觀點(diǎn)都有一定道理。
浙江的朱先生通過單位的名義向DELL采購了一臺筆記本電腦，后因主板出現(xiàn)故障，要求DELL免費(fèi)維修，遭拒。DELL堅(jiān)持，三包法保護(hù)的群體是“消費(fèi)者”，單位用戶并非“消費(fèi)者”。
我國的法律界定“消費(fèi)者”即自然人。包括《消法》在內(nèi)的相關(guān)法規(guī)條例（包括電腦三包法、手機(jī)三包法等）適用的主體都是法學(xué)概念上的“消費(fèi)者”，也即，單位用戶不受三包法保護(hù)。對于單位購買、使用商品或接受服務(wù)出現(xiàn)的問題，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，僅屬違反約定的，對方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；造成侵權(quán)及財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任；造成人身傷害的，由受損人依據(jù)《消法》維護(hù)自己的權(quán)益。
HP、聯(lián)想等廠商愿意按三包規(guī)定為單位用戶提供售服，是他們有能力、有意愿為自己的全部用戶多做些事，DELL并沒有做錯(cuò)。
七、 欺詐行為的細(xì)化
北京實(shí)施《消法》辦法第14條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為（列明15種）的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。????欺詐行為屬生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者所為的，由銷售者先行向消費(fèi)者賠償；賠償后，銷售者可以依法向?qū)嵤┢墼p行為的生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者追償。 欺詐行為由《消法》的九種情形增加到十五種情形，顯而易見，地方政府實(shí)施的《辦法》使欺詐行為更加具體化、細(xì)化了。
參考文獻(xiàn)
[1]閆瑋.完善我國〈消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉中的懲罰性賠償制度[J].天津大學(xué)學(xué)報(bào).
關(guān)鍵詞：電視購物 電視購物頻道 消費(fèi)者權(quán)益 法律制度
隨著電視購物這種新的商品零售方式在中國的快速興起與發(fā)展，不容忽視的一個(gè)問題是電視購物頻道消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度亟待建立與完善。長期以來，電視購物中的虛假違法、夸大宣傳、誤導(dǎo)消費(fèi)，導(dǎo)致電視購物消費(fèi)投訴量呈逐年上升態(tài)勢。我國消協(xié)專家稱，當(dāng)前，在我國電視購物過程當(dāng)中存在如下幾個(gè)方面的問題：第一，廣告忽悠，干擾了消費(fèi)者的理性消費(fèi)；第二，售后服務(wù)沒有保障；第三，產(chǎn)品的質(zhì)量沒有保障，甚至銷售“三無”產(chǎn)品。
一、電視購物頻道消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀
（一）電視購物成為消費(fèi)投訴熱點(diǎn)
據(jù)中消費(fèi)協(xié)的2011年投訴受理情況分析報(bào)告顯示，2011年全國共受理銷售服務(wù)類投訴30355件，其中與網(wǎng)絡(luò)購物、電視購物等有關(guān)的投訴較多，調(diào)解難度較大。據(jù)湖北省工商局2012年2月28日公布的數(shù)據(jù)，2011年湖北省受理電視購物、網(wǎng)購消費(fèi)投訴824件，比上年同期上升107.6%，在各種類別投訴中增幅位列第一。消協(xié)專家接受記者專訪時(shí)稱，網(wǎng)購、電視購物投訴多，法律法規(guī)滯后成為維權(quán)瓶頸。投訴問題主要集中在誤導(dǎo)消費(fèi)、虛假宣傳、商品及服務(wù)承諾無法兌現(xiàn)、延遲交付商品等方面。
（二）電視購物行業(yè)缺乏有效的監(jiān)管制度
當(dāng)前針對我國電視購物行業(yè)仍然適用的法律條例是：1987年頒布的《廣告管理?xiàng)l例》、1988年的《廣告管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》、1995年的《廣告法》和2009年的《廣播電視廣告播出管理辦法》。這些法規(guī)在一定意義上說明我國廣告管理的成就，但由于電視購物的興起，從實(shí)踐中已經(jīng)顯出其滯后性。從2006年起，廣電總局聯(lián)合工商總局等部門下發(fā)了一系列與電視購物相關(guān)的整頓通知：《廣電總局關(guān)于整頓廣播電視醫(yī)療資訊服務(wù)和電視購物節(jié)目內(nèi)容的通知》、《廣電總局禁播性保健和豐胸減肥產(chǎn)品電視購物廣告》、《廣電總局關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目管理的通知》、《廣電總局關(guān)于電視購物頻道建設(shè)和管理的意見》、《廣電總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)廣播電視廣告審查和監(jiān)管工作的通知》、《廣電總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)廣播電視廣告播出管理的通知》。
從以上這些法規(guī)來看，缺少有效的電視購物頻道的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的建立與完善方面的法律法規(guī)，這使得某些電視購物經(jīng)營者在上述法規(guī)前有機(jī)可乘，一邊玩著貓捉老鼠的游戲大打球，一邊不斷違規(guī)損害消費(fèi)者的權(quán)益而無需擔(dān)心受到法律制裁。
二、電視購物頻道對消費(fèi)者權(quán)益的侵犯
《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，我國消費(fèi)者享有九項(xiàng)基本的法定權(quán)利。筆者通過對消費(fèi)者投訴網(wǎng)、百度貼吧等相關(guān)網(wǎng)站中消費(fèi)者所反映電視購物問題做了翔實(shí)調(diào)查。
（一）電視購物節(jié)目內(nèi)容失真，侵犯消費(fèi)者知情權(quán)
根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況?！蓖瑫r(shí)，該法還規(guī)定，“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息，不得作引人誤解的虛假宣傳”。
在電視購物過程中，由于消費(fèi)者無法實(shí)地查檢商品，獲知商品的信息基本是來自電視的宣傳，這就使得經(jīng)營者夸大產(chǎn)品功效、隱瞞產(chǎn)品缺陷等促銷手段有機(jī)可乘。
1、產(chǎn)品介紹與實(shí)際不符。
2、絕對性語言使用頻繁。電視購物主持人在節(jié)目中往往對商品大加贊賞，“特效”、“全效”、“強(qiáng)效”、“神效”、“第一”、“特級”、“頂級”等絕對化詞意的溢美之詞和所謂“純天然性”、“煥然一新”等虛假性、夸大性、模糊性的用語脫口而出，把商品描述的天花亂墜，從而影響觀眾對商品的正確判斷。
電視購物頻道節(jié)目中最常用的一招就是利用消費(fèi)者在限定時(shí)間內(nèi)通過主持人不斷提醒受眾“僅此一次”、“史上最低”、“售完為止”，另一方面，在電視畫面上顯示剩余時(shí)間，不斷更新庫存情況，突出搶購的氛圍。這些方法極易引起消費(fèi)者的沖動(dòng)購買，可最后也導(dǎo)致了退貨率的增加。
3、商品信息告知不完整。電視購物所提供的商品信息是消費(fèi)者選擇與判斷的依據(jù)。
（二）產(chǎn)品質(zhì)量缺乏保障，侵犯消費(fèi)者公平交易權(quán)和自主選擇權(quán)
根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費(fèi)者在購買商品或者接受服務(wù)時(shí)，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為?！?/p>
在電視購物節(jié)目中，所有產(chǎn)品經(jīng)過主持人天馬行空的夸耀，每個(gè)產(chǎn)品都是物美價(jià)廉，讓人心動(dòng)。而實(shí)際在電視購物中常出現(xiàn)如下問題：
1、以次充好。
2、短斤少兩。有些消費(fèi)者反映，自己在收到電視購物的產(chǎn)品后，發(fā)現(xiàn)缺少應(yīng)有配件，或者贈(zèng)品數(shù)量無法兌現(xiàn)，有時(shí)產(chǎn)品還會有使用過的痕跡。
3、價(jià)格不公。
4、配送延遲。由于電視購物頻道基本上都是委托第三方進(jìn)行物流配送，常常導(dǎo)致交貨遲延現(xiàn)象發(fā)生。對于鄉(xiāng)鎮(zhèn)及廣大農(nóng)村的消費(fèi)者來說，所購物品也很難兌現(xiàn)“送貨到家”的承諾。據(jù)美嘉購物頻道統(tǒng)計(jì)，自頻道開播以來，物流類客訴占總客訴量的約三分之一，妥投率的降低使得退貨率增加。
（三）售后服務(wù)規(guī)范缺失，侵犯消費(fèi)者自主選擇權(quán)和安全權(quán)
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者，自主選擇商品品種或者服務(wù)方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項(xiàng)服務(wù)。消費(fèi)者在自主選擇商品或者服務(wù)時(shí)，有權(quán)進(jìn)行比較、鑒別和挑選?！?/p>
傳統(tǒng)的購物模式中，消費(fèi)者可以親臨商場貨比三家，但在電視購物中，消費(fèi)者的自主選擇權(quán)受到限制，只能通過退換貨制度進(jìn)行保障，可電視購物企業(yè)往往言行不一，售后服務(wù)難以保證，因此消費(fèi)者的自主選擇更是無從談起。
（四）電視購物維權(quán)難，侵犯消費(fèi)者求償權(quán)
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利?！蓖瑫r(shí)規(guī)定，“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，按照國家規(guī)定或者與消費(fèi)者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕?！?/p>
電視購物需要高度完善的社會信用體系支持，我國電視購物興起只有二十年，整個(gè)行業(yè)良性的競爭機(jī)制和監(jiān)管機(jī)制尚未完全形成。由于電視購物中很多環(huán)節(jié)的隱蔽性，加大了執(zhí)法機(jī)關(guān)監(jiān)管的難度。消費(fèi)者在權(quán)益受到損害時(shí)取證困難，現(xiàn)有的法律制度沒有起到應(yīng)有的規(guī)范作用，因此消費(fèi)者的權(quán)益得不到保障，發(fā)生問題和糾紛后，維權(quán)也是舉步艱難：
1、監(jiān)管難。目前我國電視購物的監(jiān)管主體不明確，產(chǎn)生許多監(jiān)管的灰色地帶，給不法商人營造了違法成本低的環(huán)境。
2、投訴難。電視購物采用的是無店鋪的銷售方式，這就使得生產(chǎn)和銷售的關(guān)系變得模糊不清。在沒有規(guī)范的情況下，消費(fèi)者購買的產(chǎn)品一旦出現(xiàn)質(zhì)量問題，購物頻道、供貨商、物流公司都會推諉責(zé)任，消費(fèi)者投訴無門。
3、訴訟難。通過電視購物渠道購物的消費(fèi)者一旦投訴某種商品，廠家會找各種理由推卸責(zé)任，或者干脆一拖到底。此外，在訴訟時(shí)是否把電視臺作為被告，讓電視臺承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任目前還缺乏相應(yīng)的法律規(guī)定。
4、問責(zé)難。目前我國沒有明確的法律定義來區(qū)分電視購物和廣告，使執(zhí)法部門在具體執(zhí)法時(shí)無據(jù)可依，這也為電視購物的維權(quán)之路增加了坎坷。
三、電視購物頻道消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的完善
（一）建立專門的法律法規(guī)
從我國的立法現(xiàn)狀看，我國并沒有專門的電視購物法。盡管2009年9月10日廣電總局下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目的通知》來規(guī)范電視購物市場秩序，同時(shí)實(shí)施的還有《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《價(jià)格法》、《廣告法》以及《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)。但是，我國目前沒有一個(gè)對電視購物頻道實(shí)施全流程的有效管理部門。廣電部門和工商部門聯(lián)合管轄，但由于二者管轄的重點(diǎn)各不同，因此在管理方面存在很多問題。要在明確職權(quán)的基礎(chǔ)上完善立法建設(shè)，很有必要出臺一部全國性的電視購物法律，這樣既保護(hù)了消費(fèi)者，同時(shí)又促進(jìn)電視購物市場的健康發(fā)展。
（二）明確電視購物的身份定位
目前我國電視購物在行業(yè)歸屬上沒有明確的定位，廣電部門將其定性為傳媒，將電視購物節(jié)目看作廣告，但在國際上，一般將電視購物定義為商業(yè)，把它納入無店鋪零售業(yè)，適用的是商業(yè)管理。所以，我們當(dāng)下需要進(jìn)一步為電視購物類節(jié)目明確身份，找準(zhǔn)定位。
（三）嚴(yán)格行業(yè)的準(zhǔn)入門檻
《廣電總局關(guān)于電視購物頻道建設(shè)和管理的意見》明確規(guī)定，從2010年1月10日起，除經(jīng)批準(zhǔn)開辦的電視購物頻道和經(jīng)備案的專門購物時(shí)段外，其他模擬、數(shù)字和付費(fèi)頻道，一律不得播出電視購物節(jié)目。
電視購物頻道準(zhǔn)入機(jī)制明確的準(zhǔn)入條件，對我國電視購物頻道加強(qiáng)宏觀調(diào)控，防止一哄而上，滿足廣播電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展打下了良好的基礎(chǔ)。
（四）加強(qiáng)對購物節(jié)目內(nèi)容的監(jiān)管
國家廣電總局下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目管理的通知》中明文禁止虛假違法、格調(diào)庸俗低下、夸大宣傳，誤導(dǎo)消費(fèi)的節(jié)目，禁止介紹減肥產(chǎn)品等規(guī)定，但一些購物頻道和購物節(jié)目仍然我行我素。
因此，對于電視購物節(jié)目內(nèi)容的監(jiān)管，更重要的是制定違反相關(guān)規(guī)定違規(guī)內(nèi)容的責(zé)任追究制度。對于違反相關(guān)規(guī)定，擅自違規(guī)電視購物廣告的者，應(yīng)予以嚴(yán)肅處罰。
（五）完善第三方電子支付平臺
第三方電子支付是指從事電子商務(wù)交易的當(dāng)事人，包括消費(fèi)者、廠商和金融機(jī)構(gòu)，使用安全電子支付手段通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的貨幣支付或資金流轉(zhuǎn)的一種擔(dān)保支付形式。
消費(fèi)者電視購物后，可以通過網(wǎng)絡(luò)將資金劃扣給第三方機(jī)構(gòu)，由第三方機(jī)構(gòu)保存，再按買賣的約定交付給應(yīng)付方。這種方式對于在電視購物過程中出現(xiàn)的消費(fèi)者付錢后電視購物公司就不認(rèn)賬的現(xiàn)象可以起到很好的防御作用，以確保消費(fèi)者的各項(xiàng)權(quán)益得到應(yīng)有保障。
（六）建立后悔權(quán)制度
后悔權(quán)制度在國外被稱為冷卻期制度，是指消費(fèi)者因一時(shí)沖動(dòng)購買商品后又后悔時(shí)，可以在法律規(guī)定的合理期限內(nèi)根據(jù)購買者意愿將所購商品退回給經(jīng)銷者，并無須說明理由，也不需承擔(dān)費(fèi)用。后悔權(quán)制度的實(shí)行，實(shí)際上是為廣大消費(fèi)者營造出一個(gè)“消費(fèi)冷靜期”，使消費(fèi)者可以在購買商品后的一定時(shí)期內(nèi)對自己的消費(fèi)行為做出更為理性的判斷，并有權(quán)采取相應(yīng)的退貨行為，從而進(jìn)一步保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。
歐盟法律規(guī)定，如消費(fèi)者訂購一個(gè)不了解其性能的貨物，且是遠(yuǎn)程購買并超過40歐元，則消費(fèi)者擁有14天的試用期。從我國現(xiàn)行的法律來看，對于新興的銷售方式這些規(guī)定往往顯得力不從心。電視購物頻道明確提出不接受無質(zhì)量問題的退換貨，而且有質(zhì)量問題的，也必須出具相關(guān)機(jī)構(gòu)的證明，這無疑給消費(fèi)者提高了退換貨的門檻。
（七）實(shí)行先行賠付保證金制度
先行賠付是基于一種對事實(shí)清楚、賠償額度認(rèn)可的消費(fèi)糾紛進(jìn)行及時(shí)有效解決的制度，一般情況下，由經(jīng)營者提供一定數(shù)量的保證金，并由行業(yè)協(xié)會或消費(fèi)者協(xié)會等第三方機(jī)構(gòu)監(jiān)督實(shí)施。如果消費(fèi)者與經(jīng)營者發(fā)生糾紛，則由第三方結(jié)合法律法規(guī)和合同約定確定責(zé)任人，假如是經(jīng)營者的責(zé)任并刻意拖延或處理結(jié)果顯失公平，那么消費(fèi)者就可以申請第三方機(jī)構(gòu)使用保證金對其先予賠償。
“先行賠付”是以明確的制度和措施來切實(shí)保障消費(fèi)者權(quán)益，尤其適用于整體信譽(yù)度還不高的電視購物行業(yè)。
（八）對電視購物頻道進(jìn)行信用評級
在電視購物頻道中，也存在良莠不齊的現(xiàn)象，有必要對電視購物進(jìn)行信用評級，這樣既鞭策了落后的電視購物頻道采取積極措施改變現(xiàn)狀，監(jiān)督他們更好地為消費(fèi)者服務(wù)，同時(shí)，對于信譽(yù)好、服務(wù)質(zhì)量和產(chǎn)品質(zhì)量好的購物頻道也是一種宣傳。這既給消費(fèi)者提供了一條有效的反饋渠道，又可為其他的消費(fèi)者提供參考依據(jù)，有利于整個(gè)電視購物行業(yè)的良性競爭和發(fā)展。
（九）加強(qiáng)電視購物行業(yè)自律
電視購物是建立在信任基礎(chǔ)上的新型產(chǎn)業(yè)，嚴(yán)格的行業(yè)規(guī)范和監(jiān)管措施是電視購物信用的制度性保障。在目前我國電視購物法律法規(guī)不完善，監(jiān)管不到位的情況下，電視購物自律體系可以起到彌補(bǔ)國家監(jiān)管不足的作用。
與國家工商部門的監(jiān)督相比，電視購物行業(yè)自律具有軟監(jiān)督的特點(diǎn)，更具靈活性，貼近市場現(xiàn)實(shí)需求，能夠及時(shí)反映市場變化做出及時(shí)調(diào)整，同時(shí)具有廣泛性，更重要的是具有專業(yè)性，更容易使經(jīng)營者接受其政策，進(jìn)而確保電視購物行業(yè)向著健康有序的方向邁進(jìn)。
論文摘要 金融行業(yè)作為我國社會經(jīng)濟(jì)中的一項(xiàng)重要組成部分，在社會的發(fā)展中具有重要的作用。消費(fèi)者是金融行業(yè)中重要的客戶關(guān)系，對金融行業(yè)的發(fā)展具有直接的影響。在新的環(huán)境中，我國是社會主義國家，更加重視對法律制度的建設(shè)和完善。金融消費(fèi)者作為一個(gè)群體，受到我國相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)，消費(fèi)者具有一定的權(quán)益。本文根據(jù)目前我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀，簡述金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)中存在的問題，采取相應(yīng)的措施及時(shí)解決，以實(shí)現(xiàn)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的作用。
論文關(guān)鍵詞 金融 消費(fèi)者 權(quán)益保護(hù)
現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過程中，金融行業(yè)是一項(xiàng)核心內(nèi)容，屬于一個(gè)具有先導(dǎo)性特點(diǎn)的行業(yè)。我國實(shí)施改革開放以來，社會經(jīng)濟(jì)得到了迅速發(fā)展。但是，我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，相對于發(fā)達(dá)國家來說還比較落后，金融行業(yè)的發(fā)展還不是非常充分。為了不斷提高我國的綜合競爭力，提高社會經(jīng)濟(jì)水平，需要重視對金融行業(yè)的發(fā)展。
一、我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀
（一）金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀
我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，為了不斷適應(yīng)新時(shí)期中經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，對經(jīng)濟(jì)體制進(jìn)行了改革，實(shí)現(xiàn)了從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變。改革的過程是漸進(jìn)的過程，取得了顯著的效果。對于我國金融業(yè)的發(fā)展來說，不僅是不同信息數(shù)據(jù)和指標(biāo)發(fā)生了改變，更重要的是資本構(gòu)成、市場規(guī)模、業(yè)務(wù)種類和行業(yè)結(jié)構(gòu)等方面也發(fā)生了相關(guān)的轉(zhuǎn)變。而且，我國金融行業(yè)中的監(jiān)管能力和水平也得到了有效的提升。但是，這種轉(zhuǎn)變并不能有效解決我國金融監(jiān)管體系中存在的問題和不足，特別是在金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面。
（二）金融消費(fèi)者的定義
金融消費(fèi)者主要是指，作為一種消費(fèi)者，為了滿足個(gè)人或者家庭的實(shí)際生活需要，與相關(guān)的金融結(jié)構(gòu)，例如銀行、保險(xiǎn)和證券等機(jī)構(gòu)建立一定的金融服務(wù)合同關(guān)系，接受機(jī)構(gòu)提供的相關(guān)金融服務(wù)的自然人。這些自然人包括不同的類型，例如為了實(shí)現(xiàn)日常支付而在銀行金融機(jī)構(gòu)開立貨期存款賬戶的自然人、為了保證固定財(cái)產(chǎn)和人身安全，避免產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)所購買保險(xiǎn)的自然人等。金融消費(fèi)者是在消費(fèi)者這一概念上，在金融領(lǐng)域的延伸。
（三）金融消費(fèi)者的權(quán)益
金融消費(fèi)者在金融行業(yè)的發(fā)展過程中，具有一定的權(quán)益，受到我國法律法規(guī)的保護(hù)和允許，具體的內(nèi)容包括：（1）金融消費(fèi)的安全權(quán)：金融消費(fèi)者享有安全權(quán)，也就是說金融消費(fèi)者在購買、應(yīng)用金融消費(fèi)產(chǎn)品的時(shí)候，或者在接受相關(guān)金融機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)的時(shí)候，享有財(cái)產(chǎn)和人身不會受到侵害或者威脅的權(quán)利；（2）金融信息獲悉權(quán)：金融消費(fèi)者在金融消費(fèi)的過程中，具有信息獲悉權(quán)，可以在知悉消費(fèi)產(chǎn)品的相關(guān)信息之后進(jìn)行購買。同時(shí)，金融消費(fèi)者在使用金融產(chǎn)品或者接受相關(guān)金融服務(wù)的時(shí)候，具有可以知曉真實(shí)情況的權(quán)利；（3）金融消費(fèi)選擇權(quán)：金融消費(fèi)者在實(shí)際的消費(fèi)過程中，有權(quán)選擇消費(fèi)方式、時(shí)間和地方的權(quán)利，不會受到任何不合理的干預(yù)；（4）金融消費(fèi)求償權(quán)：金融消費(fèi)者在金融消費(fèi)過程中，如果不是因?yàn)樽约旱倪^失或者故意等因素，而遭受到一定的人身和財(cái)產(chǎn)損害的時(shí)候，具有求償權(quán)，即可以向金融經(jīng)營者提供請求賠償?shù)臋?quán)利；（5）金融消費(fèi)受教育權(quán)：金融消費(fèi)者在消費(fèi)過程中，具有可以享受任何關(guān)于金融產(chǎn)品特征和種類等知識的權(quán)利，同時(shí)具有可享受保護(hù)自身合法權(quán)益的權(quán)利；（6）受尊重權(quán)：金融消費(fèi)者在消費(fèi)過程中，具有受尊重權(quán)，即金融消費(fèi)者享有人格尊嚴(yán)和民族風(fēng)俗習(xí)慣等受到尊敬的權(quán)利。
二、我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)中存在的問題
目前，我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的實(shí)施過程中，還存在一定的問題，需要相關(guān)部門及時(shí)發(fā)現(xiàn)，采取應(yīng)用的措施解決，完善金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)體系，才能充分發(fā)揮金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的作用。
（一）金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)意識較低
金融消費(fèi)者是金融行業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵因素，是實(shí)施消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的主體，在金融行業(yè)的發(fā)展和金融消費(fèi)權(quán)益的保護(hù)中都具有重要的地位。但是，目前金融消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)意識比較低，不利于金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的實(shí)現(xiàn)和金融行業(yè)的發(fā)展。首先，普通的金融消費(fèi)者在消費(fèi)的過程中，缺乏一定的金融專業(yè)知識，在交易的過程中，不能合法的維護(hù)自己的權(quán)益。如果金融消費(fèi)產(chǎn)品或者金融服務(wù)需要較高的專業(yè)技術(shù)知識，消費(fèi)者不能實(shí)現(xiàn)對其的全面認(rèn)識。而且，金融消費(fèi)者的維權(quán)意識比較淡薄，如果金融財(cái)產(chǎn)的金額比較小的時(shí)候，發(fā)生糾紛都不愿浪費(fèi)時(shí)間和精力。從客觀角度說，這種行為助長了金融機(jī)構(gòu)的侵權(quán)行為，對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的實(shí)效性不利，容易被弱化。其次，金融機(jī)構(gòu)在發(fā)展的過程中，把重點(diǎn)放在對新業(yè)務(wù)的開拓和競爭交易等方面，對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的重視不足。一些金融機(jī)構(gòu)為了保護(hù)自身的利益，甚至?xí)孤断M(fèi)者的信息，做出隱瞞事實(shí)和欺詐消費(fèi)者的行為。
（二）金融監(jiān)管體制存在缺陷
我國金融行業(yè)的發(fā)展過程中，保證金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的實(shí)現(xiàn)，需要金融監(jiān)管部門進(jìn)行監(jiān)督和管理。目前，我國金融機(jī)構(gòu)應(yīng)用的監(jiān)管體制是“一行三會”的方式，主要是通過人民銀行、保監(jiān)會、銀監(jiān)會和證監(jiān)會的管理實(shí)現(xiàn)。如果不同金融機(jī)構(gòu)中的產(chǎn)品業(yè)務(wù)出現(xiàn)交叉現(xiàn)象，應(yīng)用行業(yè)監(jiān)管不能實(shí)現(xiàn)對各個(gè)金融機(jī)構(gòu)利益沖突的約束，會產(chǎn)生一定的漏洞，不能實(shí)現(xiàn)對金融消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。我國金融監(jiān)管部門在實(shí)施管理的時(shí)候，首先考慮的是對市場經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對金融消費(fèi)者的利益考慮不足。
（三）保護(hù)金融消費(fèi)者的法律制度不健全
我國現(xiàn)有的法律法制體系中，關(guān)于金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的立法主要有《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《商業(yè)銀行法》、《民法通則》、《證券法》和《保險(xiǎn)法》等法律，行政法規(guī)主要包括《外匯管理?xiàng)l例》和《儲蓄管理?xiàng)l例》等。但是，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法律是針對一般消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的規(guī)定，針對金融消費(fèi)者來說，缺乏一定的可操作性、針對性和具體型，不能實(shí)際解決金融消費(fèi)者保護(hù)中存在的問題。
三、實(shí)現(xiàn)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的有效措施
根據(jù)目前我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀，針對金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)中存在的問題，需要金融管理部門采取相應(yīng)的措施，進(jìn)行及時(shí)解決，才能保證金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的順利實(shí)現(xiàn)，充分發(fā)揮金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的作用，促進(jìn)金融行業(yè)的發(fā)展。
（一）加強(qiáng)對金融消費(fèi)者保護(hù)的教育工作
金融機(jī)構(gòu)在實(shí)施對金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的過程中，應(yīng)該加強(qiáng)對金融消費(fèi)者保護(hù)的教育工作。首先金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該高度重視對金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作，建立相對比較完善的教育培訓(xùn)體系，保證對待消費(fèi)者的公平性。一方面來說，金融機(jī)構(gòu)需要加強(qiáng)工作人員在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的教育，讓工作人員可以對自身所需要承擔(dān)的義務(wù)進(jìn)行全面的了解和認(rèn)識；另一方面，金融機(jī)構(gòu)需要加強(qiáng)對公眾的教育，為金融消費(fèi)者普及相關(guān)的權(quán)益保護(hù)知識，以增加社會公眾對現(xiàn)代金融發(fā)展的了解，幫助社會公眾更加準(zhǔn)確、全面的了解我國相關(guān)的金融改革措施和政策，向社會公眾表明金融機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)對當(dāng)前金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)行情況，所作出的判斷和政策取向，適時(shí)向社會公眾提示金融行業(yè)中所存在的潛在行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、信貸風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)和市場風(fēng)險(xiǎn)，對公眾和金融機(jī)構(gòu)的投資理財(cái)行為進(jìn)行積極正確的引導(dǎo)，以保證我國金融市場運(yùn)行的穩(wěn)定性，維護(hù)市場安全。
（二）健全行業(yè)間自律機(jī)制
我國金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)行過程中，不同金融機(jī)構(gòu)之間出現(xiàn)利益沖突的時(shí)候，會造成金融監(jiān)管部門的工作漏洞，不利于實(shí)現(xiàn)對金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。因此，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該建立一個(gè)符合我國服務(wù)行業(yè)發(fā)展的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)對金融機(jī)構(gòu)行為的規(guī)范和約束，對不同金融機(jī)構(gòu)中的服務(wù)等級進(jìn)行評定。而且，金融監(jiān)管部門應(yīng)該在“一行三會”的管理機(jī)制基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)對監(jiān)管體系的完善，利用行業(yè)協(xié)會之間的力量，對同行業(yè)之間的惡性競爭進(jìn)行合理規(guī)避，避免金融機(jī)構(gòu)運(yùn)行管理中出現(xiàn)無視消費(fèi)者權(quán)益的行為。
（三）建立專門的金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)
根據(jù)上述可知，我國金融相關(guān)法律法規(guī)具有一定的局限性，需要建立專門的金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)。在建立專門金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)的時(shí)候，可以參照發(fā)達(dá)國家的機(jī)制。例如，金融機(jī)構(gòu)可以在中國人民銀行下，設(shè)立專門的金融服務(wù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，并且在實(shí)際的工作流程、人員組成和經(jīng)費(fèi)預(yù)算等方面保持一定的獨(dú)立性。可以通過金融服務(wù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)對金融市場穩(wěn)定的維護(hù)，對金融監(jiān)管部門的管理工作進(jìn)行協(xié)調(diào)。同時(shí)，該項(xiàng)部門還可以負(fù)責(zé)對金融消費(fèi)者的宣傳教育工作，提高金融消費(fèi)者對金融產(chǎn)品和服務(wù)的了解，對金融消費(fèi)過程中出現(xiàn)的問題，進(jìn)行及時(shí)的處理等。另外，金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)還具備監(jiān)督和檢查的職能，可對金融機(jī)構(gòu)運(yùn)行管理過程中，對各項(xiàng)消費(fèi)者保護(hù)規(guī)則的遵守情況進(jìn)行檢查，提升金融機(jī)構(gòu)實(shí)施消費(fèi)者保護(hù)法律的程序和政策。
（四）構(gòu)建新型的消費(fèi)者訴訟制度
針對目前我國金融消費(fèi)者在訴訟的時(shí)候比較困難的現(xiàn)象，需要我國金融機(jī)構(gòu)管理部門構(gòu)建新型的消費(fèi)者訴訟制度，區(qū)別于一般的民事訴訟程序，專門為金融消費(fèi)者設(shè)計(jì)獨(dú)特的訴訟程序和舉證規(guī)則，為金融消費(fèi)者提供便利的條件。新型消費(fèi)者訴訟制度的構(gòu)建，可以有效提高金融消費(fèi)者的維權(quán)意識和積極性，創(chuàng)造了良好的金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)實(shí)施外部環(huán)境。
[摘要]消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益屢屢遭到侵害,消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度需要進(jìn)一步完善。本文從消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的歷史與現(xiàn)狀分析,指出近年來我國消費(fèi)者投訴的熱點(diǎn)與結(jié)構(gòu)變化、目前消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的不足與缺陷;并提出完善我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的幾點(diǎn)建議,指出完善法律法規(guī)、提高消費(fèi)者自身素質(zhì)、加強(qiáng)監(jiān)督工作,是切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的根本所在。
[關(guān)鍵詞]消費(fèi)者權(quán)益制度監(jiān)督
一、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的歷史與我國消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀
1.消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)組織的發(fā)展。1891年,世界上第一個(gè)旨在保護(hù)消費(fèi)者利益的組織:紐約消費(fèi)者協(xié)會成立;1898年美國成立了世界上第一個(gè)全球性消費(fèi)者聯(lián)盟。1960年國際消費(fèi)者組織聯(lián)盟(簡稱IOCU)成立。
1983年國際消費(fèi)者組織聯(lián)盟將每年的3月15日確定為“國際消費(fèi)者權(quán)益日”,1984年9月廣州市消費(fèi)者委員會作為我國第一個(gè)消費(fèi)者組織率先成立,1984年12月中國消費(fèi)者協(xié)會由國務(wù)院批準(zhǔn)成立。之后,各省市縣等各級消費(fèi)者協(xié)會相繼成立。中國消費(fèi)者協(xié)會于1987年9月被國際消費(fèi)者組織聯(lián)盟接納為正式會員。上海市在2004年初率先將消協(xié)更名為“消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)委員會”,更好地體現(xiàn)了消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)運(yùn)動(dòng)的趨勢。
2.消費(fèi)者權(quán)益合法化、規(guī)范化。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法的狀況如何,已經(jīng)成為衡量一個(gè)國家社會文明發(fā)展的程度和法制建設(shè)完善程度的一個(gè)重要標(biāo)志。在我國,1994年1月1日實(shí)施的《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中規(guī)定了消費(fèi)者的九項(xiàng)權(quán)利,即:安全權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲知權(quán)、受尊重和監(jiān)督權(quán)。目前,根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的實(shí)際,我國重點(diǎn)突出消費(fèi)者以下權(quán)利。(1)選擇權(quán)。選擇權(quán)是確保消費(fèi)者在消費(fèi)生活中行為自由、生活自主的法律保障,也是消費(fèi)者實(shí)現(xiàn)自身消費(fèi)意愿的基本保證。(2)公平交易權(quán)。一是消費(fèi)者有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量準(zhǔn)確等公平交易條件。二是消費(fèi)者有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為。(3)安全權(quán)。一是消費(fèi)者人身安全的權(quán)利,即消費(fèi)者享有其生命、健康不受侵害的權(quán)利。二是財(cái)產(chǎn)安全的權(quán)利,即消費(fèi)者享有其財(cái)產(chǎn)不受侵害的權(quán)利。(4)知情權(quán)。知情權(quán)是消費(fèi)者了解商品和服務(wù),避免因盲目購買使用商品和接受服務(wù)而遭受損害的法律保障。(5)索賠權(quán)。索賠權(quán)是法律賦予消費(fèi)者在其權(quán)益受到損害時(shí)的一種救濟(jì)權(quán),使消費(fèi)者所受損害得到經(jīng)營者的賠償,既是對消費(fèi)者的適當(dāng)補(bǔ)償,同時(shí)對經(jīng)營者的欺詐行為進(jìn)行懲罰。(6)受尊重權(quán)。消費(fèi)者在購買、使用商品,接受服務(wù)享有人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣受到尊重的權(quán)利。
二、近年來我國消費(fèi)者投訴熱點(diǎn)與結(jié)構(gòu)變化
1.投訴總量增幅平緩,部分傳統(tǒng)投訴熱點(diǎn)總量有所下降。
2.投訴范圍與結(jié)構(gòu)有較大變化。發(fā)展型和享受型,尤其含服務(wù)類的消費(fèi)投訴比重繼續(xù)上升;生存型消費(fèi)投訴比例下降。相關(guān)含服務(wù)類的投訴繼續(xù)呈上升趨勢,主要體現(xiàn)在:壟斷業(yè)、電信、郵政服務(wù)、攝影沖印、洗染、美容服務(wù)等糾紛多;消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易時(shí),購物權(quán)益受到損害;一些地方的商場、服務(wù)場所仍然發(fā)生對消費(fèi)者無故搜身的問題。
另外,值得關(guān)注的是汽車成為近年來投訴增幅最大的商品之一。
3.投訴難點(diǎn)變化不大。(1)商品房投訴明顯增多,群體投訴案件上升。(2)高新技術(shù)的產(chǎn)品和服務(wù),消費(fèi)者知情權(quán)難以保障。(3)部分壟斷、公用行業(yè)的規(guī)則欠公平。(4)汽車售后服務(wù)合同履行差。(5)農(nóng)資產(chǎn)品質(zhì)量問題仍很突出。(6)新商品和服務(wù)不斷涌現(xiàn),但有關(guān)規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)的出臺卻明顯滯后,給消費(fèi)者維權(quán)帶來很大不便。
三、完善我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的幾點(diǎn)建議
1.進(jìn)一步完善法律法規(guī)
(1)完善相關(guān)立法,尤其是服務(wù)領(lǐng)域的相關(guān)立法。我國雖然已先后頒布了一系列保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法律法規(guī),但是涉及服務(wù)領(lǐng)域保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法律法規(guī)卻很少。而且有些法規(guī)和條例在實(shí)踐中缺乏一定的協(xié)調(diào)力,法律效力也不高,對損害消費(fèi)者權(quán)益的案件處理和打擊的力度不夠。
(2)加大執(zhí)法力度。目前,少數(shù)中介組織(如鑒定單位)執(zhí)法人員自律性差,更有甚者知法犯法,使消費(fèi)者投訴取證極為困難,因此,一方面要加強(qiáng)中介、執(zhí)法人員的職業(yè)道德教育,另一方面逐步實(shí)行中介組織、執(zhí)法人員執(zhí)業(yè)后果的連帶責(zé)任制度,增強(qiáng)其執(zhí)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)成本。
(3)加強(qiáng)行政職能部門的協(xié)作和配合,做到以較小的社會投入,更好地保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。
(4)抓緊制訂消費(fèi)者援助制度。由于消費(fèi)者的弱勢性,訴訟費(fèi)用影響了消費(fèi)者的訴訟能力。實(shí)施消費(fèi)者援助制度,保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的行政機(jī)構(gòu)可以向法院,要求給予違法者以民事處罰并賠償受害者的損失,也可以支持消費(fèi)者,追究侵權(quán)者的民事責(zé)任,法庭也可以對特殊消費(fèi)者實(shí)行訴訟費(fèi)用救濟(jì)制度,體現(xiàn)在司法程序中保護(hù)弱者的原則。
(5)加大法律知識普及力度。
2.提高消費(fèi)者自身素質(zhì)
(1)提高消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)意識。消費(fèi)者維權(quán)效果在相當(dāng)程度上取決于消費(fèi)者維權(quán)意識的覺醒,取決于消費(fèi)者自身捍衛(wèi)合法權(quán)益的積極性與主動(dòng)性。因此,要逐步普及全民族消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)知識的宣傳,增強(qiáng)維護(hù)自身合法權(quán)益的意識。
(2)提高消費(fèi)者權(quán)益自我保護(hù)能力。消費(fèi)者應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)商品知識的學(xué)習(xí),了解有關(guān)商品信息,積極做好消費(fèi)前的準(zhǔn)備工作;購物、消費(fèi)過程中消費(fèi)者一定要索要并保存好有關(guān)證據(jù),以作為消費(fèi)權(quán)益受損時(shí)的投訴依據(jù)。。
3.加強(qiáng)監(jiān)督工作完善消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)
(1)加強(qiáng)政府的監(jiān)管工作。①加強(qiáng)專業(yè)執(zhí)照管理。②強(qiáng)化產(chǎn)品安全標(biāo)準(zhǔn)。③嚴(yán)歷制止、打擊具有外部負(fù)效應(yīng)的消費(fèi)行為。
(2)加強(qiáng)新聞監(jiān)督,實(shí)行舉報(bào)有獎(jiǎng)制度。
(3)加強(qiáng)社會監(jiān)督作用。廣泛宣傳消費(fèi)者維權(quán)意識,自覺抵制假冒偽劣商品。
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[4]李國光.最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的理解與適用.中國法制出版社,2002.
[論文摘 要]本文旨在對旅游消費(fèi)者權(quán)益受到侵害的原因進(jìn)行探究的基礎(chǔ)之上,提出保護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益的一些新構(gòu)想,以期對規(guī)范旅游市場和實(shí)現(xiàn)旅游市場的制度化、法治化、和諧化有所裨益。
改革開放30多年來,我國旅游業(yè)一直呈快速增長趨勢,已成為21世紀(jì)的一項(xiàng)“朝陽產(chǎn)業(yè)”。誠然,隨著我國社會主義法治進(jìn)程的推進(jìn),旅游消費(fèi)維權(quán)意識已基本深入人心,但仍有不盡如人意之處。旅游消費(fèi)者是旅游業(yè)發(fā)展的生命線,如果旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益得不到相應(yīng)的保障,最終會使旅游業(yè)得不到持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文以創(chuàng)建和諧旅游為基點(diǎn),對旅游消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)若干問題展開探討,以促進(jìn)旅游市場的健康發(fā)展。
1 旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益
國內(nèi)對旅游者的界定,通常認(rèn)為“旅游者是指離開常駐地到異地,時(shí)間不超過一年,進(jìn)行觀光、游覽、休閑、度假、探親、訪友或其他形式旅游活動(dòng)的人”。眾所周知,旅游活動(dòng)由食、住、行、游、購、娛六要素組成,它從本質(zhì)上講是一種消費(fèi)活動(dòng)。因此作為旅游消費(fèi)活動(dòng)的主體,旅游者除了具有旅游者的特性外,還具有消費(fèi)者的特性。旅游消費(fèi)者從法律本質(zhì)上講就是消費(fèi)者。根據(jù)《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定,消費(fèi)者是指為滿足生活消費(fèi)需要而購買、使用商品或接受服務(wù)的人。由此,本文認(rèn)為旅游消費(fèi)者是指從旅游市場購買、使用旅游商品或接受服務(wù),滿足旅游需求的人。
旅游消費(fèi)者權(quán)益是指受國家旅游法律、法規(guī)或有關(guān)制度所保護(hù)的不受非法侵犯的旅游者的權(quán)利或利益。具體而言,旅游消費(fèi)者的權(quán)益包括以下六個(gè)方面:一是安全保障權(quán),即旅游消費(fèi)者在旅游過程中享有人身和財(cái)產(chǎn)安全不受侵犯的權(quán)利。二是知情權(quán),即旅游消費(fèi)者在購買旅游商品時(shí)對旅游經(jīng)營者提供的服務(wù)內(nèi)容享有了解真實(shí)情況的權(quán)利。三是自主選擇權(quán),即旅游消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供旅游服務(wù)的經(jīng)營者。四是公平交易權(quán),即旅游者在旅游過程中享有獲得公平交易條件和公平交易結(jié)果的權(quán)利。五是獲得賠償權(quán),即旅游消費(fèi)者因接受旅游服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害時(shí),享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。六是受尊重權(quán),即旅游消費(fèi)者在接受旅游服務(wù)時(shí)享有人格尊嚴(yán)和風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。
2 旅游消費(fèi)者合法權(quán)益保護(hù)的理論分析
2.1 “和諧社會”理念,要求構(gòu)建和諧旅游
和諧是當(dāng)今社會發(fā)展的永恒主題,它強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)社會全面協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展。和諧社會與和諧旅游之間是相輔相成的,構(gòu)建和諧社會呼喚和諧旅游,和諧旅游又是推動(dòng)和諧社會的重要?jiǎng)恿?。不可否認(rèn),侵犯旅游消費(fèi)者合法權(quán)益的行為便是旅游不和諧的聲音之一。它不僅阻礙我國旅游經(jīng)濟(jì)的快速、健康發(fā)展,而且不利于和諧旅游的構(gòu)建。因此,構(gòu)建和諧旅游與旅游消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)之間關(guān)系密切。一方面,和諧旅游是推動(dòng)旅游業(yè)發(fā)展的源泉和動(dòng)力。旅游消費(fèi)者參加旅游活動(dòng)的目的是為了通過良好的旅游經(jīng)歷來滿足個(gè)人精神生活的需要。如果在旅游活動(dòng)中,旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益受到侵害,將會影響旅游消費(fèi)者獲得精神愉悅的程度,甚至?xí)せ糜涡姓芾聿块T、旅游企業(yè)與旅游消費(fèi)者之間的矛盾,這將不利于旅游業(yè)的發(fā)展,對和諧旅游的構(gòu)建更是致命的打擊。另一方面,旅游消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)是和諧旅游建設(shè)的基本要求。旅游業(yè)只有向旅游消費(fèi)者提供高質(zhì)、優(yōu)效的服務(wù),把保護(hù)旅游消費(fèi)者合法權(quán)益作為其工作的首要目標(biāo),理順好旅游行政管理部門、旅游企業(yè)與旅游消費(fèi)者之間的關(guān)系,真正做到保護(hù)旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益,才能有效地推動(dòng)旅游業(yè)的全面協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展。
2.2 “以人為本”理念,要求以旅游消費(fèi)者為本
所謂和諧旅游是一種以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo),堅(jiān)持“以人為本”,要求旅游價(jià)值全面發(fā)揮和旅游各要素協(xié)調(diào)發(fā)展的新的旅游發(fā)展模式?？茖W(xué)的旅游發(fā)展觀的核心是以人為本,旅游者是旅游活動(dòng)的重要主體,因此“以人為本”的理念反映到旅游消費(fèi)法律關(guān)系中,就是要以旅游消費(fèi)者為本,把旅游消費(fèi)者放在旅游各項(xiàng)工作的主體地位上來,通過有效途徑切實(shí)保護(hù)好旅游消費(fèi)者的權(quán)益。在發(fā)展旅游業(yè)的過程中,如果旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益得不到保護(hù),必將打擊其出游的積極性,對旅游業(yè)的發(fā)展非常不利。因此,只有以旅游消費(fèi)者為本,才能有效地保護(hù)好旅游消費(fèi)者的權(quán)益,才能更好地促進(jìn)旅游業(yè)科學(xué)發(fā)展。
3 旅游消費(fèi)者合法權(quán)益受到侵害的原因分析
本文認(rèn)為導(dǎo)致旅游消費(fèi)者合法權(quán)益受侵害的原因主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
3.1 旅游立法的原因
為了適應(yīng)旅游業(yè)的發(fā)展,相關(guān)部門先后進(jìn)行了旅游消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的立法。目前我國調(diào)整旅游法律關(guān)系的法律規(guī)范有兩種:一種是通用性的法律法規(guī),如《民法通則》、《合同法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等。但這些通用的法律法規(guī),原則性規(guī)定較多,內(nèi)容較為抽象,沒有具體規(guī)定旅游業(yè)的相關(guān)權(quán)利義務(wù),難以解決旅游糾紛中的矛盾,進(jìn)而體現(xiàn)對旅游消費(fèi)者的特殊保護(hù)。另一種是專門性的法律規(guī)范,包括《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》、《旅游投訴暫行規(guī)定》等。但由于這些專門性的法律規(guī)范是由國家旅游局或地方旅游行政管理部門制定,其法律效力層次較低,在司法實(shí)踐中缺乏足夠的權(quán)威性。與快速發(fā)展的旅游業(yè)相比較,我國旅游立法表現(xiàn)得相對滯后,至今我國尚未出臺一部綜合性的旅游法,這不僅不利于旅游消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù),也不利于我國旅游業(yè)的持續(xù)、健康發(fā)展。
3.2 旅游執(zhí)法的原因
我國旅游行政執(zhí)法主體主要有三類:一是各級旅游行政管理部門(即旅游局或旅委會);二是國家、省、地市三級旅游質(zhì)監(jiān)所,個(gè)別旅游業(yè)發(fā)達(dá)的縣級旅游局也成立了質(zhì)監(jiān)所,經(jīng)過授權(quán)取得了行政執(zhí)法權(quán);三是旅游綜合執(zhí)法大隊(duì)、執(zhí)法大隊(duì)或旅游監(jiān)察大隊(duì),從公安、工商、旅游、物價(jià)、交通、文化等部門抽調(diào)人員,采取委托授權(quán)、集中辦公、統(tǒng)一行動(dòng)的方式執(zhí)法。
目前,我國旅游行政執(zhí)法還存在著一些問題,在保護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益方面沒有起到很好的作用。究其原因主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一是旅游行政執(zhí)法水平不高。有些執(zhí)法人員對行政法和旅游相關(guān)法規(guī)不熟悉,沒有做到依法行政;在行政執(zhí)法過程中出現(xiàn)程序違法、結(jié)果不公正等現(xiàn)象。二是旅游執(zhí)法經(jīng)費(fèi)欠缺。目前旅游執(zhí)法經(jīng)費(fèi)主要來源于當(dāng)?shù)芈眯猩缋U納的質(zhì)量保證金存款利息的一部分,經(jīng)費(fèi)的不足影響著維護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益的執(zhí)法工作。
3.3 旅游消費(fèi)者的原因
旅游消費(fèi)者自身法律意識的薄弱,也是旅游消費(fèi)者合法權(quán)益受到侵害的原因之一。盡管隨著我國社會主義法治進(jìn)程的推進(jìn),旅游消費(fèi)維權(quán)意識已逐漸深入人心,但仍有不盡如人意之處。有些旅游消費(fèi)者在出游前,沒有與旅行社簽訂旅游合同;沒有意識到自己在旅游活動(dòng)中享有哪些權(quán)利;當(dāng)權(quán)利受到侵害可以選擇哪些救濟(jì)途徑來維權(quán);等等。由于旅游消費(fèi)者自我保護(hù)意識和法律意識差,導(dǎo)致在權(quán)益受到損害時(shí),往往不能積極保護(hù)自身合法權(quán)益。
4 完善旅游消費(fèi)者合法權(quán)益保護(hù)體系的建議
4.1 完善旅游立法
最完善的法律制度,應(yīng)該是最有利于保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的法律規(guī)范的總和。與強(qiáng)大的旅游經(jīng)營者相比較,旅游消費(fèi)者處于弱勢的地位,法律的天平應(yīng)當(dāng)向弱者傾斜。西方發(fā)達(dá)國家為了加強(qiáng)對旅游消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)和規(guī)范旅游經(jīng)營者的行為,紛紛制定了旅游基本法。而我國至今尚未出臺旅游基本法,在立法上只是效力較低的旅游法規(guī)、規(guī)章和一些通用的法律法規(guī),這不符合迅速發(fā)展的旅游業(yè)的要求。因此建議盡快出臺旅游基本法,對旅游活動(dòng)主體的權(quán)利、義務(wù)作出具體規(guī)定;完善旅游專項(xiàng)立法,如《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》;增強(qiáng)相關(guān)法律制度的可操作性,如《合同法》中實(shí)現(xiàn)旅游合同的有名化。通過建立完善旅游法律體系,真正做到有法可依,為保護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益工作提供法律保障,對此立法部門應(yīng)有足夠認(rèn)識。
4.2 加強(qiáng)旅游行政執(zhí)法
加強(qiáng)旅游行政執(zhí)法,是治理旅游市場秩序、保護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益的又一重要環(huán)節(jié)。首先,應(yīng)健全和完善多形式的執(zhí)法渠道。如加強(qiáng)對旅游投訴的受理,提高處理投訴的效率;引導(dǎo)旅游消費(fèi)者利用消費(fèi)者協(xié)會的渠道來解決糾紛;積極爭取參與綜合執(zhí)法、集中處罰權(quán)試點(diǎn)等。其次,提高執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)。加強(qiáng)對執(zhí)法人員法律知識和執(zhí)法要領(lǐng)的培訓(xùn),進(jìn)一步增強(qiáng)其法制觀念,增強(qiáng)訴訟意識、證據(jù)意識、程序意識、監(jiān)督意識。最后,解決旅游行政執(zhí)法經(jīng)費(fèi)問題。例如設(shè)立旅游行政執(zhí)法專項(xiàng)經(jīng)費(fèi),從物質(zhì)上保障旅游行政執(zhí)法的落實(shí)。
4.3 提高旅游消費(fèi)者的維權(quán)意識
在旅游活動(dòng)中,當(dāng)遇到旅行社縮短行程,減少景點(diǎn),住宿、車輛、用餐標(biāo)準(zhǔn)與合同不符,導(dǎo)游講解差等問題時(shí),怎樣維護(hù)自身權(quán)益顯得尤為重要。而實(shí)踐中不少旅游消費(fèi)者對上述問題采取了能忍則忍的態(tài)度,不清楚如何維權(quán)。對此,首先要開展旅游消費(fèi)知識和法律知識的教育。通過教育,讓旅游消費(fèi)者明白在旅游活動(dòng)中享有哪些權(quán)利;當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)如何維權(quán);如何避免旅游消費(fèi)陷阱;了解相關(guān)旅游消費(fèi)維權(quán)的時(shí)效期限規(guī)定,以免延誤最佳的維權(quán)期限等。其次,旅游消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)重視自身合法權(quán)益的保護(hù)。旅游消費(fèi)者在參與旅游活動(dòng)時(shí),要選擇有資質(zhì)的合法旅行社,并同其簽訂旅游合同;在旅游消費(fèi)過程中應(yīng)注意保留旅游消費(fèi)憑據(jù);當(dāng)合法權(quán)益受到侵害時(shí)應(yīng)積極運(yùn)用法律武器來維權(quán)。
參考文獻(xiàn):
[1]韓玉靈.旅游法教程[M].北京:高等教育出版社,2003.
論文關(guān)鍵詞：反向假冒；商標(biāo)侵權(quán)；法律規(guī)制；完善建議
商標(biāo)反向假冒的概念源自美國1946年蘭哈姆法(即美國商標(biāo)法)，在界定這一行為時(shí)用的一組詞是“ReversePassing—off，字面的意思是“相反的騙賣”或“顛倒的騙賣”。商標(biāo)反向假冒可以理解為：未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可而撤、換他人合法貼附的商標(biāo)后，再將商品投入市場的行為…。在反向假冒中，行為人是在他人的商品上使用自己的商標(biāo)。這是反向假冒與假冒商標(biāo)最明顯的區(qū)別。
反向假冒分為兩種，一為顯性反向假冒(expressreverepassing—of)，指侵權(quán)人擅自將他人商品上的商標(biāo)除去，換上自己的商標(biāo)，并將該商品作為自己的產(chǎn)品再次投入市場流通的行為。二為隱性反向假冒(impliedreversepassing—off)，指將他人合法貼附于商品上的商標(biāo)去除后并不換上自己的商標(biāo)，在無任何標(biāo)識的情況下出售的行為。二者區(qū)別的關(guān)鍵在于所追求的價(jià)值目標(biāo)不同，前者是利用自己的商標(biāo)竊取他人的商譽(yù)，后者是剝奪他人商譽(yù)但侵權(quán)人自己并不以獲取商譽(yù)為目的，手段更隱蔽。
一、商標(biāo)反向假冒的性質(zhì)分析
(一)商標(biāo)反向假冒是不正當(dāng)競爭行為
誠實(shí)守信、公平競爭是基本的商業(yè)道德準(zhǔn)則。這一準(zhǔn)則要求競爭者不得故意編造虛假信息，使消費(fèi)者在錯(cuò)誤信息的誘導(dǎo)下進(jìn)行交易，也不得通過損害其他競爭者的合法利益換取競爭優(yōu)勢。由于立法的局限，我國反不正當(dāng)競爭法對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制尚不完善，但該法還是表達(dá)了立法者反對弄虛作假，損人利己行為的旨意。反向假冒可能導(dǎo)致混淆，也可能使消費(fèi)者對產(chǎn)品的質(zhì)量產(chǎn)生不切實(shí)際的信賴，這些都為反不正當(dāng)競爭法所不容。此外，反向假冒還掠奪了他人的產(chǎn)品聲譽(yù)，阻礙了他人商標(biāo)信譽(yù)的建立，因而是不正當(dāng)競爭的行為。
(二)商標(biāo)反向假冒是侵犯消費(fèi)者知情權(quán)的行為
在商品的眾多識別因素中、商標(biāo)的識別功能最為突出．而反向假冒使消費(fèi)者元法通過商標(biāo)的指示區(qū)別商品的來源。根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，消費(fèi)者有秩了解包括商品產(chǎn)地、生產(chǎn)者在內(nèi)的有關(guān)自己所購買商品的一切真實(shí)信息，經(jīng)營者有義務(wù)將有關(guān)商品的信息，如實(shí)告知消費(fèi)者。反向假冒人更換或除去別人的商品上的商標(biāo)，提供給消費(fèi)者虛假的信息，錯(cuò)誤地引導(dǎo)消費(fèi)者做出購買行為，實(shí)際上妨礙了消費(fèi)者的知情權(quán)。
(三)商標(biāo)反向假冒構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)
反向假冒不僅構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，而且從商標(biāo)專用權(quán)的角度看，毫無疑問，商標(biāo)反向假冒行為是一種典型的侵權(quán)行為。注冊商標(biāo)專有權(quán)包含了“行”與“禁”兩個(gè)方面，一是“行”的權(quán)利，即商標(biāo)所有人或經(jīng)其授權(quán)的其他人將特定的商標(biāo)使用在特定的商品上；二是“禁”的權(quán)利，即所有人或經(jīng)其授權(quán)的其他人有權(quán)禁止他人將與權(quán)利人相同或近似的商標(biāo)使用于相同或類似的商品上?！靶小钡臋?quán)利保障在商品的市場流通過程中商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)與商標(biāo)權(quán)人的商品相聯(lián)的權(quán)利，除了終極消費(fèi)者，任何人都無權(quán)割斷這種聯(lián)系。“禁”的權(quán)利保障商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)與商品的聯(lián)系在市場流通過程中不被混淆的權(quán)利。任何混淆行為，都可能導(dǎo)致商標(biāo)的聲譽(yù)被玷污，商標(biāo)上的利益被掠奪。將他人標(biāo)識在商品上的商標(biāo)除去或更換，從形式上消滅了商標(biāo)權(quán)人在其商品上標(biāo)識商標(biāo)的行為結(jié)果，直接侵害的是商標(biāo)權(quán)人對注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)，也是對商標(biāo)禁用權(quán)的非法否定。
二、對商標(biāo)反向假冒的法律規(guī)制
商標(biāo)反向假冒侵害的客體是復(fù)雜客體．它既侵犯商標(biāo)校人的商標(biāo)專用權(quán)．同時(shí)也侵犯消費(fèi)者的知情權(quán)，而且商標(biāo)反向假冒行為會給市場秩序造成混亂，對其他經(jīng)營者而言也構(gòu)成不正當(dāng)競爭。反向假冒行為侵害客體的復(fù)雜性決定了我們可以從不同的角度適用不同的法律，以完成對這一違法行為的規(guī)制。比較相關(guān)立法，筆者認(rèn)為．我國應(yīng)主要適用《商標(biāo)法》，以規(guī)制反向假冒行為。
(一)外國的通常做法
從世界范圍來看，盡管各國對反向假冒行為的性質(zhì)認(rèn)識不一，因此在適用法律上也表現(xiàn)出差別性．但“不論大陸法系國家還是英美法系國家，反向假冒都是要受到法律禁止及制裁的。”如法國、意大利、澳大利亞和巴西等國直接將反向假冒認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為而加以禁止。而在德國、日本、荷蘭等國，反向假冒是按不正當(dāng)競爭行為來定性的。也有的國家將反向假冒行為分別規(guī)定在商標(biāo)法與反不正當(dāng)競爭法中，實(shí)行雙重的規(guī)制，其中最典型的是美國。美國蘭哈姆法第43條a款(即美國商標(biāo)法第1125條a)是最明確的禁止商標(biāo)反向假冒的商標(biāo)法條款。另外，該條同時(shí)還屬于反不正當(dāng)競爭的總款。此外，美國還在《反不正當(dāng)競爭重述》(第3版)第5條也將反向假冒作為不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行規(guī)范。
(二)我國現(xiàn)行法對商標(biāo)反向假冒行為的規(guī)制
1、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)制?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定：“消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利?！痹摲ǖ?9條規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息，不得做引人誤解的虛假宣傳?！倍遥摲ㄟ€規(guī)定了相關(guān)的行政責(zé)任。
2、《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制。《反不正當(dāng)競爭法》第2條規(guī)定了什么是不正當(dāng)競爭，把反向假冒商標(biāo)行為涵蓋在內(nèi)。雖然我們可以從現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》中找到制裁反向假冒商標(biāo)行為的若干依據(jù)，但不無遺憾的是，我們找不到一個(gè)明確規(guī)范這砷行為的條款。這種情況無疑對制止反向假冒商標(biāo)行為，保護(hù)合法經(jīng)營者權(quán)益頗為不利。
3、《商標(biāo)法》的規(guī)制。我國在2001年10月27日新出臺的《商標(biāo)法》第52條作了這樣的規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：……(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意．更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的……”。本條文明確了反向假冒行為屬于商標(biāo)侵權(quán)，商標(biāo)權(quán)人可直接依據(jù)此條款保護(hù)其在先權(quán)利。
(三)規(guī)制反向假冒行為，應(yīng)著重適用商標(biāo)法
我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》從消費(fèi)者的權(quán)利和經(jīng)營者的義務(wù)兩方面對商標(biāo)反向假冒行為予以規(guī)制，但消費(fèi)者相對于商標(biāo)權(quán)人來講，其鑒別能力明顯偏低，取證成本要高得多。而商標(biāo)權(quán)人去打擊反向假冒行為勝訴后所取得的收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其所花費(fèi)的成本。理性的反向假冒者在面對自己的行為肯定會受到打擊的負(fù)收益結(jié)果時(shí)．就會選擇“不反向假冒決策”。這樣消費(fèi)者和原商標(biāo)權(quán)人的利益都會得到保障，同時(shí)市場的競爭環(huán)境也得到了保護(hù)。
反向假冒既構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，同時(shí)又構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但相對于《反不正當(dāng)競爭法》，商標(biāo)法更易操作：
1、《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》調(diào)整對象的側(cè)重點(diǎn)不同?，F(xiàn)代反不正當(dāng)競爭法服務(wù)于三重目的．即保護(hù)合法競爭、保護(hù)消費(fèi)者利益和維護(hù)公共利益，側(cè)重于保護(hù)整個(gè)市場秩序的整體利益。商標(biāo)侵權(quán)行為僅是其中被禁止的一個(gè)方面，作了一些原則性的規(guī)定。而《商標(biāo)法》所保護(hù)的是特定的商標(biāo)權(quán)人，側(cè)重于對個(gè)體利益的保護(hù)，相關(guān)的規(guī)定更為具體和詳盡，更符合商標(biāo)權(quán)是私權(quán)利之存在。
2、不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成與商標(biāo)侵權(quán)構(gòu)成的要件不同。構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的要件有三：行為主體是從事商品、服務(wù)和其他商業(yè)活動(dòng)的經(jīng)營者；行為人在主觀上須有排擠其他競爭者之故意；實(shí)施了反不正當(dāng)競爭法所禁止的或者違背誠信原則和公認(rèn)的商業(yè)道德的行為。其別強(qiáng)調(diào)了行為人的主觀故意，對于一些不具有排擠競爭對手故意的行為，《反不正當(dāng)競爭法》一般都采用列舉的方式作出例外的規(guī)定。因此適用反不正當(dāng)競爭，則還需考查行為人是否具有排擠競爭對手之故意或損害競爭秩序之過錯(cuò)，無疑增加了權(quán)利人舉證的責(zé)任和困難，造成對權(quán)利人的不公正。而商標(biāo)權(quán)則是一種排他性權(quán)利，只要行為人未經(jīng)商標(biāo)所有人許可，擅自使用與注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志，或者干涉、妨礙商標(biāo)所有人使用注冊商標(biāo)、損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益，或者實(shí)施了與注冊商標(biāo)可能產(chǎn)生混淆的行為，即構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
三、完善我國商標(biāo)法規(guī)制反向假冒的建議
《商標(biāo)法》第52條第4款對商標(biāo)反向假冒行為的規(guī)定，是吸收了《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)理念，以保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的在先權(quán)利。比較各國法律，并衡量各學(xué)說，可以發(fā)現(xiàn)我國新《商標(biāo)法》對反向假冒行為的規(guī)制存在一定缺陷。
(一)應(yīng)對“投入市場”進(jìn)行擴(kuò)張解釋
多數(shù)學(xué)者認(rèn)為“投入市場”應(yīng)解釋為在市場中銷售的行為，但在商標(biāo)反向假冒中“投入市場”主要是指但絕不應(yīng)僅限于在市場中銷信的行為，還應(yīng)包括任何在公眾場合進(jìn)行廣泛使用，如用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。如澳大利亞商標(biāo)法規(guī)定，在明知或應(yīng)知注冊商標(biāo)己被篡改或注冊商標(biāo)己被去除或注冊商標(biāo)被欺騙性的使用的情祝下，銷售該商品，為銷售而陳列該商品，為生產(chǎn)或交易而占有或者進(jìn)口該商品，同樣構(gòu)成刑事犯罪。這一立法我國應(yīng)予借鑒。相應(yīng)地對《商標(biāo)法》第52條第4款“……更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的”屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)也應(yīng)做擴(kuò)大解釋，即不僅銷售反向假冒商品屬于商標(biāo)侵權(quán)，將反向假冒商品用于其他任何形式的商業(yè)活動(dòng)的行為都應(yīng)屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。
(二)應(yīng)采取舉證責(zé)任倒置
從我國民事法律規(guī)范所確認(rèn)的舉證原則來看，除了法律明文規(guī)定的幾種特殊侵權(quán)行為采取舉證責(zé)任倒置以外，對于般侵權(quán)行為，均采取“誰主張誰舉證”的原則。而反向假冒行為并未被我國民事法律列為特殊侵權(quán)行為，即被假冒者在訴訟中要承擔(dān)舉證不能的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。在商標(biāo)反向假冒行為中，反向假冒者的假冒行為通常比較隱蔽，不易被發(fā)現(xiàn)，對于被假冒者的影響也是在長期的經(jīng)濟(jì)行為中逐漸表現(xiàn)出來的。通常有了假冒行為，而損害結(jié)果卻尚未發(fā)生，被假冒者無法舉證或舉證困難，因此．由被假冒者舉證難以切實(shí)維護(hù)其合法權(quán)益，對于反向假冒者的行為也難以起到限制作用。
筆者以為，我國應(yīng)借鑒“TRIPS協(xié)議”第45條第2款的規(guī)定：“對于商標(biāo)權(quán)人要求侵權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，侵權(quán)人負(fù)有舉證責(zé)任?！睂⑸虡?biāo)反向假冒侵權(quán)行為列為特殊侵權(quán)行為，采取舉證責(zé)任倒置。如果一方當(dāng)事人已經(jīng)提供可以合理取得并足以支持其權(quán)利主張的證據(jù)，同時(shí)指出能夠支持其權(quán)利主張的證據(jù)處于相對方的控制之下，法院應(yīng)有權(quán)責(zé)令另一方當(dāng)事人提供證據(jù)。為了幫助權(quán)利人取得證據(jù)，只要并非與侵權(quán)的嚴(yán)重程度不協(xié)調(diào)，法院應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人將卷入制造和銷售侵權(quán)商品或提供侵權(quán)服務(wù)的第三方的身份及其銷售渠度和效率。這樣就可以大大加強(qiáng)查處的力度和效率。
(三)應(yīng)適用懲罰性賠償制度
我國《商標(biāo)法》僅規(guī)定了補(bǔ)償性賠償金而并未提及懲罰性賠償金，列于難以確定的損失賠償50萬元以下等規(guī)定也是模糊的，而實(shí)際的損失是有可能超過這一數(shù)額的。
對于反向假冒行為應(yīng)當(dāng)適用懲罰性賠償金．使被侵權(quán)人在訴訟中獲得超過其實(shí)際損失的賠償金，這樣就加大了侵權(quán)人侵權(quán)的成本．縮小了其行為的邊界。我們可以借鑒“TRIPS協(xié)議”第45條“不僅商標(biāo)權(quán)人因商標(biāo)侵權(quán)所致的利潤損失應(yīng)列入賠償額，而且也有權(quán)獲得一定的法定賠償”的規(guī)定，在我國《商標(biāo)法》中，對于反向假冒所導(dǎo)致的損害賠償．增加適用懲罰性賠償金。這樣，不僅使被假冒者的利益得到保護(hù)，而且還能對假冒者起到懲戒作用。
(四)補(bǔ)充隱性反向假冒立法的必要性
論文關(guān)鍵詞 檢察機(jī)關(guān) 民事訴訟 公益訴訟 法律地位
檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中的地位涉及檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中的具體職責(zé)，權(quán)力義務(wù)關(guān)系的問題，明確檢察機(jī)關(guān)的地位對檢察機(jī)關(guān)正確行使其職權(quán)、保障對民事訴訟活動(dòng)的檢察監(jiān)督至關(guān)重要。
一、我國現(xiàn)行法律對檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中地位的相關(guān)規(guī)定
新修訂的我國《民事訴訟法》中關(guān)于檢察機(jī)關(guān)的規(guī)定主要集中在以下幾條：第14條，檢察監(jiān)督原則;第208條、第212條、第213條，基于檢察監(jiān)督權(quán)的再審;第209條，申請檢察院建議或抗訴;第210條，基于法院監(jiān)督權(quán)的調(diào)查核實(shí)程序;第211條，基于檢察監(jiān)督權(quán)的再審程序;第235條，檢察機(jī)關(guān)對民事執(zhí)行活動(dòng)的監(jiān)督權(quán)。
本次民訴法的修訂強(qiáng)化了檢察機(jī)關(guān)的檢察監(jiān)督權(quán)，進(jìn)一步明確了法律監(jiān)督的范圍和方式。根據(jù)第14條的規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對民事訴訟實(shí)施法律監(jiān)督。該規(guī)定是檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督范圍由原來的審判活動(dòng)擴(kuò)大為整個(gè)訴訟活動(dòng)，即不僅包括審判活動(dòng)還包括對執(zhí)行的監(jiān)督;根據(jù)第208、209條的規(guī)定，檢察院的監(jiān)督方式由原來的提起抗訴增加為了提起抗訴和提出檢察建議。
我國《憲法》第129條規(guī)定：中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。2012年對我國《民事訴訟法》的修改是對我國《憲法》相關(guān)內(nèi)容的進(jìn)一步落實(shí)完善，但不難發(fā)現(xiàn)，新修訂的《民事訴訟法》仍存在一些問題。
二、我國相關(guān)學(xué)說及國外一些國家對檢察機(jī)關(guān)地位的相關(guān)規(guī)定
（一）有關(guān)檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中地位的學(xué)說
1.監(jiān)訴人說。該說的基本觀點(diǎn)為檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中處于法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的地位，但其地位同時(shí)要求賦予訴訟的權(quán)利。檢察機(jī)關(guān)屬于訴訟的參加人，但由于它本身對訴訟標(biāo)的沒有自身的利害關(guān)系，將其稱為不具有利害關(guān)系的訴訟參加人。同時(shí)，檢察機(jī)關(guān)參與訴訟是為了維護(hù)國家的利益，不同于其他社會團(tuán)體和個(gè)人基于社會正義參加訴訟，所以又可以把民事訴訟中的檢察機(jī)關(guān)稱為國家參訴人。
2.國家公益人說。該說認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)參與民事訴訟活動(dòng)是檢察機(jī)關(guān)執(zhí)行其法律監(jiān)督的職能的體現(xiàn)，是代表國家公益干預(yù)民事法律關(guān)系的表現(xiàn)，在該過程中檢察機(jī)關(guān)始終處于國家公益人的法律地位。
3.訴訟當(dāng)事人說。該說認(rèn)為我國的民事訴訟模式?jīng)Q定了檢察機(jī)關(guān)若提起民事訴訟，則其必須以當(dāng)事人的身份平等對抗另一方當(dāng)事人，在此過程中，檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督者身份以間接的方式體現(xiàn)在民事訴訟中。
以上學(xué)說中，監(jiān)訴人這一地位的定位得到了更多人的認(rèn)同。 筆者認(rèn)為，若法律賦予檢察機(jī)關(guān)參與訴訟，成為訴訟參加人的話，監(jiān)察機(jī)關(guān)的地位類似于《公司法》中監(jiān)事的性質(zhì)。具體而言，參與公司事務(wù)，并監(jiān)督公司的每項(xiàng)事情，監(jiān)督公司成員的工作等等。檢察機(jī)關(guān)也是參與民事訴訟，獨(dú)立于法院，對整個(gè)訴訟活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)加以監(jiān)督，在參與中進(jìn)行監(jiān)督。但目前，監(jiān)察機(jī)關(guān)參與民事訴訟并未實(shí)現(xiàn)。
首先，我國《民事訴訟法》第15條規(guī)定了支持起訴原則，該條規(guī)定種的“機(jī)關(guān)”應(yīng)當(dāng)包括檢察機(jī)關(guān)，但本條也只是一個(gè)原則性的規(guī)定，在民訴法分則中并未加以具體規(guī)定，所以即使檢察機(jī)關(guān)可以依據(jù)本條支持起訴，但缺乏具體的操作流程和準(zhǔn)則，使得有些案件缺乏支持或獲得不當(dāng)支持，妨礙正常的司法活動(dòng)，浪費(fèi)司法資源。
其次，我國《民事訴訟法》第55條規(guī)定了民事公益訴訟制度。這里面的“機(jī)關(guān)”是否包括檢察機(jī)關(guān)，學(xué)者對此也進(jìn)行了大量的論述，支持和反對的觀點(diǎn)均有。自2015年2月4日起實(shí)施的《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中對公益訴訟問題作了較詳細(xì)的解釋。其中對起起訴訟的主體做了以下要求：環(huán)境保護(hù)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等等損害社會公共利益的行為可以依據(jù)《民事訴訟法》第55條的規(guī)定提起民事公益訴訟。
我國最新修訂的《環(huán)境保護(hù)法》對符合起訴條件的主體作出了規(guī)定。只有依法在設(shè)區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記或?qū)ｉT從事環(huán)境保護(hù)公益活動(dòng)連續(xù)五年以上且無違法記錄的社會組織才能向人民法院提起訴訟。即檢察機(jī)關(guān)不能作為公益訴訟的參加人。我國最新修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對有關(guān)消費(fèi)者組織做出了規(guī)定。即為消費(fèi)者協(xié)會和其他依法成立的消費(fèi)者組織?？偵纤?，檢察機(jī)關(guān)不能參加公益訴訟，作為訴訟參加人。
最后，我國《民事訴訟法中》第213條對基于檢察監(jiān)督權(quán)的再審做出了規(guī)定。但此處，人民檢察院參與到了訴訟中，但再審中人民法院是對前一審判活動(dòng)的重新審查，檢察機(jī)關(guān)僅僅處于監(jiān)督地位，并不是案件當(dāng)事人。
（二）相關(guān)國外法對檢察機(jī)關(guān)地位的規(guī)定
隨著發(fā)展進(jìn)程的不斷推進(jìn)，檢察機(jī)關(guān)由原來的偏重刑事訴訟，逐漸向民事訴訟方面拓展?，F(xiàn)代國家中，不論是英美法系、大陸法系國家，都對檢察機(jī)關(guān)參與民事訴訟做出了相關(guān)的規(guī)定。
法國，典型的大陸法系國家，最早依法律條文的方式規(guī)定了監(jiān)察機(jī)關(guān)參與民事訴訟的相關(guān)職權(quán)。如：1976年《民事訴訟法》第423條規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)在公法秩序受到損害時(shí)，由權(quán)利為維護(hù)公法秩序而提起民事訴訟。德國1877年公布的《民事訴訟法》第569條規(guī)定“檢察官有權(quán)參與婚姻案件” 。
英美法系國家中，英國大多則是以總檢察長的名義提起的，其中也有少量民事訴訟是有總檢察長提起的。如英國法學(xué)家愛倫斯特·J·柯恩在《當(dāng)事人》一書中寫道，在民事訴訟中， “總檢察長在相當(dāng)一部分案件中是必要的當(dāng)事人。在其余的案件中他有權(quán)發(fā)表意見?！钱?dāng)然的當(dāng)事人，這一原則同樣適用于申請宣告合法的案件?！痹诿绹倷z察長擁有更加廣泛的參與權(quán)，可以介入任意民事案件。如美國第72任總檢察官格里芬·B·貝爾這樣寫道，美國聯(lián)邦政府檢察官可以“對政府主要合同中所產(chǎn)生的民事欺詐行為提出訴訟……?！?/p>
三、檢察機(jī)關(guān)在民事訴訟中的地位為監(jiān)訴人
綜合以上各種學(xué)說和國外的相關(guān)法律規(guī)定，我認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)應(yīng)是以監(jiān)訴人的地位存在。一方面，檢察機(jī)關(guān)只是單純的對民事訴訟過程進(jìn)行監(jiān)督;另一方面，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)被賦予一定的訴訟權(quán)利，以參加訴訟的方式保護(hù)國家利益、監(jiān)督法律活動(dòng)。檢查監(jiān)督權(quán)是我國法律明文規(guī)定的權(quán)利，在此不再贅述。而賦予檢察機(jī)關(guān)適當(dāng)?shù)膮⑴c訴訟的權(quán)利也是必然的。原因如下：
（一）賦予檢察機(jī)關(guān)相應(yīng)的參訴權(quán)是現(xiàn)實(shí)的必要，法治發(fā)展的必然選擇
民事訴訟屬于私權(quán)范疇，因此有觀點(diǎn)認(rèn)為國家應(yīng)減少對民事訴訟的干預(yù)以保障私權(quán)自治。筆者認(rèn)為如同市場經(jīng)濟(jì)一樣，只有在政府的一定引導(dǎo)下市場才能時(shí)刻保持活力，防止出現(xiàn)巨大的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，保障市場經(jīng)濟(jì)的安全。民事訴訟活動(dòng)宜如此，只有在檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督的同時(shí)適當(dāng)加以干預(yù)，公民的實(shí)體權(quán)利才能得到更多的法律保障。檢察機(jī)關(guān)參與的案件一般都會有較大的社會影響力，會給更多的公民帶來法律的影響，提高公民的法律意識，推動(dòng)我國的法治建設(shè)進(jìn)程。
（二）賦予檢察機(jī)關(guān)訴權(quán)并不違背民事訴訟法訴訟權(quán)利平等原則
我國《民事訴訟法》第8條規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則是我國特有的訴訟原則之一。具體而言，平等原則包括三層含義，分別為：（1）當(dāng)事人之間在訴訟中的相對平等。（2）當(dāng)事人在訴訟中的權(quán)利義務(wù)與其所擁有的財(cái)富，社會地位等沒有直接的聯(lián)系;（3）不論案件的影響大小，訴訟標(biāo)的額的多少，都依法享有權(quán)利。
檢察機(jī)關(guān)作為訴訟當(dāng)事人被許多學(xué)者持質(zhì)疑的態(tài)度，就是害怕監(jiān)察機(jī)關(guān)自身的社會影響力以及較強(qiáng)的調(diào)查收集證據(jù)的能力以致濫用私權(quán)，危害另一方當(dāng)事人的利益。對此我認(rèn)為，在權(quán)衡利弊的情況下，通過制度的合理設(shè)計(jì)，可以防止權(quán)力濫用。這方面我們可以參考國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，無論英美法系還是大陸法系國家他們在賦予監(jiān)察機(jī)關(guān)權(quán)力的同時(shí)實(shí)施加以限制，以維護(hù)法制與秩序。
（三）賦予檢察機(jī)關(guān)訴權(quán)有較高的理論基礎(chǔ)
一直以來，檢察機(jī)關(guān)的參訴權(quán)都備受爭議，但隨著社會法治進(jìn)程的不斷推進(jìn)，檢察機(jī)關(guān)僅僅對訴訟活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督已不能滿足社會發(fā)展的需要。學(xué)者們對適量賦予檢察機(jī)關(guān)參與訴訟的權(quán)利基本持肯定態(tài)度。如上述幾個(gè)觀點(diǎn)，他們雖各不相同，但對檢察機(jī)關(guān)參與民事訴訟都保持一致的態(tài)度。
四、依據(jù)對監(jiān)察機(jī)關(guān)在民事訴訟中的法律地位的定位引發(fā)的思考
（一） 完善檢察監(jiān)督制度的構(gòu)建，進(jìn)一步促進(jìn)法條的系統(tǒng)化、健全化
有關(guān)檢察機(jī)關(guān)的檢察監(jiān)督權(quán)，我國《憲法》和《民事訴訟法》分別作出了規(guī)定，但從法條的數(shù)量和內(nèi)容來看規(guī)定的過于簡單化、原則化，從而使監(jiān)察機(jī)關(guān)在行使其職權(quán)是有所不便，妨礙檢察監(jiān)督權(quán)的正常行使。如新修改后的民訴法增加了檢察機(jī)關(guān)檢察監(jiān)督的方式，由原來的簡單抗訴增加為行使抗訴和提出檢察建議。但檢察建議的行使存在缺乏明確統(tǒng)一的法律依據(jù)，適用范圍不明確，適用救濟(jì)機(jī)制缺乏等問題。
（二）檢察機(jī)關(guān)作為問題的主體，還應(yīng)從自身出發(fā)，以確保合理履行法律賦予的相關(guān)職責(zé)
首先，要通過不斷的學(xué)習(xí)，增強(qiáng)團(tuán)隊(duì)的專業(yè)性，提高團(tuán)隊(duì)的綜合素質(zhì)。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國法治進(jìn)程也在不斷的加快，法律的不斷完善和修改是我國從事法律工作者需要高度重視的;同時(shí)，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也帶來了新的問題，民商事、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域等新形勢的訴訟也給監(jiān)察機(jī)關(guān)帶來了新的挑戰(zhàn)。提高檢察隊(duì)伍的整體專業(yè)素質(zhì)直接將帶動(dòng)案件的高效解決。
[關(guān)鍵詞]醫(yī)療美容；法律關(guān)系
中圖分類號：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-914X（2015）23-0315-01
隨著我國經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，人民生活水平的逐步提高，觀念的日益更新，人們對美的追求越來越強(qiáng)烈，越來越多的人渴望通過美容使自己變得完美。但在醫(yī)療美容行業(yè)蒸蒸日上的同時(shí)，一系列問題接踵而來。據(jù)中國消費(fèi)者協(xié)會統(tǒng)計(jì)的數(shù)據(jù)顯示，中國整容整形業(yè)興起的近十年以來，平均每年因美容毀容的投訴有近2萬起，十年間已有近20萬張臉被毀掉。從這一數(shù)據(jù)我們可以清晰地看到，醫(yī)療美容糾紛呈逐年上升的趨勢，美容者與醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)之間的矛盾越來越尖銳，已經(jīng)發(fā)展到了不可調(diào)和的地步。隨之而來的是如何規(guī)范醫(yī)療美容市場，維護(hù)醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)以及美容者的合法權(quán)益成了一個(gè)難題。這其中最突出的就是要明確醫(yī)療美容的法律關(guān)系。
一、醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)存在爭議
由于我國目前對醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)尚未做出明確的規(guī)定，因此，對于其性質(zhì)是眾說紛紜，各持一家。但總體來看，主要存有“服務(wù)合同論”、“醫(yī)療合同論”和“消費(fèi)法律關(guān)系論”這三種觀點(diǎn)。
（一）服務(wù)合同論
根據(jù)我國《合同法》，服務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人約定，一方依他方要求，完成一定服務(wù)行為或客觀特定的服務(wù)活動(dòng)，另一方必須支付服務(wù)報(bào)酬的一類合同。持服務(wù)合同論者認(rèn)為：一方面，醫(yī)療美容是醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)對非病人或者正常人的身體部位的形態(tài)進(jìn)行修復(fù)和重新塑造，通過利用醫(yī)學(xué)手段、知識來滿足人們愛美的需求以期獲取相應(yīng)的報(bào)酬，具有純粹的營利性質(zhì)；另一方面，醫(yī)療美容合同不同于通常意義上的醫(yī)療合同，因?yàn)樵卺t(yī)療合同關(guān)系中，患方往往處于被動(dòng)承受的一方，對于醫(yī)方采取何種醫(yī)療措施、價(jià)格、效果等方面不能完全自主選擇、決定，這一項(xiàng)權(quán)利一般由院方行使；而在醫(yī)療美容中，雙方當(dāng)事人之間可以就醫(yī)療器械、方法、效果進(jìn)行自主選擇，進(jìn)而雙方協(xié)商形成合同關(guān)系。因此，該派學(xué)者認(rèn)為，醫(yī)療美容服務(wù)關(guān)系的性質(zhì)，是醫(yī)療機(jī)構(gòu)向美容者提供醫(yī)療美容服務(wù)的一種服務(wù)合同關(guān)系。
（二）醫(yī)療合同論
主張醫(yī)療美容屬醫(yī)療合同的學(xué)者們認(rèn)為，醫(yī)療美容是醫(yī)療服務(wù)需求者就非健康需求問題來尋求醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)提供相關(guān)服務(wù)的合同。理由如下：其一，雖然以美容為目的的醫(yī)療美容行為不具有診療目的，甚至具有一定的破壞性，但這并不影響其合同本身所具有的醫(yī)療性質(zhì)及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。因?yàn)殡S著醫(yī)療技術(shù)的不斷進(jìn)步，醫(yī)療領(lǐng)域不再局限于僅以診療為目的的醫(yī)療行為。顯然，利用醫(yī)療手段、技術(shù)為非健康人士提供醫(yī)療美容服務(wù)的醫(yī)療美容行為屬于當(dāng)今意義下的醫(yī)療領(lǐng)域。其二，雖然醫(yī)療美容不是一種必需的醫(yī)療行為，僅僅是一種為了改善自身形象，恢復(fù)或者保持健康狀態(tài)的醫(yī)療消費(fèi)行為。[1]但是由于在這過程中，它與一般的醫(yī)療行為一樣需要運(yùn)用到醫(yī)學(xué)理論和技術(shù)手段，因此，醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)歸于醫(yī)療合同。
（三）消費(fèi)法律關(guān)系論
《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)?！边@一條對消費(fèi)法律關(guān)系進(jìn)行了明確的界定，指出了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的調(diào)整對象是經(jīng)營者與消費(fèi)者在購買、使用商品或者接受服務(wù)中產(chǎn)生的消費(fèi)關(guān)系。相應(yīng)的，在醫(yī)療美容中，醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)利用相關(guān)的產(chǎn)品、技術(shù)為美容者提供服務(wù)，美容者支付相應(yīng)的費(fèi)用，在此過程中醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其營利的目的。因此，醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)屬于經(jīng)營者，美容者是消費(fèi)者，他們之間存在消費(fèi)法律關(guān)系，其客體就是醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)實(shí)施的行為。
二、明確醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)
鑒于對醫(yī)療美容的定性，通過對以上三個(gè)觀點(diǎn)的綜合分析，筆者認(rèn)為醫(yī)療美容法律關(guān)系屬于特殊類型的醫(yī)療合同，理由如下：
一方面，醫(yī)療美容合同符合醫(yī)療合同的構(gòu)成要件，屬于醫(yī)療合同，其主體即醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)屬于醫(yī)療機(jī)構(gòu)（詳見《醫(yī)療服務(wù)管理辦法》第二條第二款），對于醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)人員也是依照職業(yè)醫(yī)生的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行規(guī)定的，而程序方面，根據(jù)《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第二十條的規(guī)定，執(zhí)業(yè)醫(yī)師對就醫(yī)者實(shí)施治療前，必須向就醫(yī)者本人或親屬書面告知治療的適應(yīng)癥、禁忌癥、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)和注意事項(xiàng)等，并取得就醫(yī)者本人或監(jiān)護(hù)人的簽字同意。未經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意，不得為無行為能力或者限制行為能力人實(shí)施醫(yī)療美容項(xiàng)目。這與醫(yī)療診療行為設(shè)置的程序一致。
另一方面，醫(yī)療美容又有別于一般的醫(yī)療合同，醫(yī)療美容合同的一方當(dāng)事人不一定是患者，其既可以是患者，也可以是只是追求完美的健康人，而醫(yī)療合同的一方當(dāng)事人必須是患者。醫(yī)療美容合同約定的內(nèi)容特殊，醫(yī)療美容者往往只對要進(jìn)行醫(yī)療美容的部位進(jìn)行約定，這一點(diǎn)屬于承攬合同的性質(zhì)，而在一般的醫(yī)療合同中，患者并不是十分了解所患疾病的特點(diǎn)，一切醫(yī)療事務(wù)都交由醫(yī)生進(jìn)行，因此，一般的醫(yī)療合同具有委托合同的性質(zhì)。[2]因此，根據(jù)這兩個(gè)方面，筆者認(rèn)為醫(yī)療美容合同的性質(zhì)是一種特殊的醫(yī)療合同。
三、結(jié)語
我國醫(yī)療美容行業(yè)的發(fā)展正處于一個(gè)關(guān)鍵的階段，但我國對醫(yī)療美容的法律關(guān)系還沒有明確定位，這就使得我國醫(yī)療美容行業(yè)在發(fā)展中無章可循，造成了醫(yī)療美容糾紛的增長。只有明確醫(yī)療美容法律關(guān)系，才能保障醫(yī)療美容行業(yè)和諧有序的發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
[1]何頌躍著：《醫(yī)療糾紛與損害賠償新解釋》（第二版）[M]，第192頁。
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