時(shí)間：2023-03-24 15:27:22
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇公司法學(xué)論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
具備了意思和財(cái)產(chǎn)要素之后，并不必然會(huì)形成團(tuán)體。還需要在意思的支配之下、在財(cái)產(chǎn)的運(yùn)轉(zhuǎn)之中產(chǎn)生相對(duì)穩(wěn)定的、圍繞著意思和財(cái)產(chǎn)服務(wù)形成的人與人之間的關(guān)系，這便是組織關(guān)系。團(tuán)體存在的價(jià)值，根本的，我以為就是在財(cái)產(chǎn)的運(yùn)動(dòng)中實(shí)現(xiàn)意思的要求，這種要求的動(dòng)力是社會(huì)需求，一般以個(gè)人的能力無法達(dá)到，需要集合社會(huì)的人力或是財(cái)力，結(jié)成團(tuán)體。因?yàn)閺?fù)雜性和獨(dú)立性的客觀要求，必然產(chǎn)生組織關(guān)系。組織關(guān)系也是動(dòng)態(tài)的，和意思、財(cái)產(chǎn)兩個(gè)要素互相作用。事實(shí)層面團(tuán)體的組織關(guān)系是自然產(chǎn)生的，當(dāng)法律調(diào)整團(tuán)體設(shè)立法人時(shí)，法律上的標(biāo)準(zhǔn)便也變得形式化，法律懶得去對(duì)每個(gè)團(tuán)體的組織關(guān)系仔細(xì)考量，于是必要的組織機(jī)構(gòu)和人員成為法律上的組織關(guān)系。
組織關(guān)系的要求也是為了區(qū)分個(gè)體和團(tuán)體，防止實(shí)踐中個(gè)體與團(tuán)體的混淆。因此，組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立根本上既是為了達(dá)成“意思”的指向，更是為了形式上區(qū)分于個(gè)體。法律辨認(rèn)團(tuán)體的時(shí)候，團(tuán)體必須具備一定的組織機(jī)構(gòu)。具備一定的組織機(jī)構(gòu)和人員才能成立公司法人、甚至不同權(quán)利能力的法人必須具備相應(yīng)的組織關(guān)系，這是組織關(guān)系對(duì)權(quán)利能力范圍的限制。
組織關(guān)系問題在公司中的體現(xiàn)就是股東會(huì)、董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)等的設(shè)立，動(dòng)態(tài)的組織關(guān)系當(dāng)然也包含公司治理問題，涉及各個(gè)機(jī)構(gòu)之間權(quán)力如何劃分、如何合作等等，在公司運(yùn)轉(zhuǎn)中的關(guān)系。從靜的方面去看，則是公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)立的問題，“公司治理與公司組織結(jié)構(gòu)密不可分。在現(xiàn)代企業(yè)制度中，判斷一個(gè)公司治理是否良好的基本衡量標(biāo)準(zhǔn)為該公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否完善及各組織機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系是否協(xié)調(diào)和有效率”[55].組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立成為我國(guó)法律調(diào)整公司法人等團(tuán)體的一個(gè)必要條件。
我國(guó)《公司法》第19條第4款要求設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備“建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)”，第73條第5款要求設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備“建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)”。然后在第二章第二節(jié)規(guī)定了有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)組成及權(quán)限等等，在第三章第二節(jié)至第四節(jié)具體規(guī)定了股份有限公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成、權(quán)限、義務(wù)和人員等等，公司組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定占據(jù)了《公司法》的大量篇幅，其重要性可見一斑。我國(guó)公司法只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司，對(duì)這兩種公司設(shè)立的財(cái)產(chǎn)、組織機(jī)構(gòu)的要求都有很大的差別，對(duì)股份有限公司的要求更嚴(yán)格。由這些差別設(shè)立的股份有限公司總體上比有限責(zé)任公司的權(quán)利能力范圍更加豐滿，比如股份的轉(zhuǎn)讓、股份有限公司的股票上市交易等等。《保險(xiǎn)法》第70條規(guī)定，“保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)采取下列組織形式：1、股份有限公司；2、國(guó)有獨(dú)資公司”，《證券法》第118條規(guī)定，“本法所稱證券公司是指依照公司法規(guī)定和依前條規(guī)定批準(zhǔn)的從事證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司”，《商業(yè)銀行法》第17、18條規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式、組織機(jī)構(gòu)適用《公司法》的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行設(shè)立監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)由中國(guó)人民銀行、政府有關(guān)部門的代表、有關(guān)專家和本行工作人員的代表組成。
這些具有特別權(quán)利能力的公司都對(duì)公司的組織機(jī)構(gòu)有具體的要求，且要求有相關(guān)的知識(shí)水平的從業(yè)人員。“公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置不僅包括公司設(shè)立何種組織機(jī)構(gòu)及各組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)職責(zé)劃分，而且還包括各組織機(jī)構(gòu)運(yùn)行中的相互制衡關(guān)系。公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置必須解決公司治理的中心問題”[56].事實(shí)上，公司治理問題就是團(tuán)體組織關(guān)系在運(yùn)動(dòng)中產(chǎn)生的各種問題，是一種動(dòng)態(tài)的關(guān)系，體現(xiàn)在法律上就是公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置和各種權(quán)限職責(zé)的劃分，而各種不同的權(quán)限職責(zé)劃分形成的不同的組織機(jī)構(gòu)，就會(huì)構(gòu)成對(duì)具體公司法人權(quán)利能力的限制。
四、關(guān)于法人權(quán)利能力范圍的“性質(zhì)上的限制”
通說認(rèn)為，凡以自然人的天然性質(zhì)為前提而為自然人專屬的民事權(quán)利和義務(wù)，法人均無從享有和負(fù)擔(dān)，是為法人權(quán)利能力范圍性質(zhì)上的限制。
誠(chéng)然，公司法人的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力存在著極大的差別，這種差別的淵源來自于各自的本質(zhì)要素的不同，自然人具有生物體的人和一定的身份，而法人則具有意思、財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)的組織關(guān)系。各自的權(quán)利能力范圍從本質(zhì)要素的需求上衍生而來，自然人的某些權(quán)利法人不能享有，法人因其特性享有的某些權(quán)利自然人同樣不能享有。“無論自然人或者法人，其得享有的民事權(quán)利的范圍均受其自身性質(zhì)的限制。法人不能享有自然人基于生理、血緣親屬關(guān)系而享有的人身權(quán)利，自然人也不能享有法律規(guī)定專屬團(tuán)體人格享有的某些財(cái)產(chǎn)權(quán)利”[57].傳統(tǒng)民法關(guān)于法人權(quán)利能力范圍“性質(zhì)上的限制”正從另一側(cè)面說明，權(quán)利能力是受主體的本質(zhì)要素局限的。
小結(jié)：權(quán)利能力概念的采用具有價(jià)值和邏輯技術(shù)設(shè)計(jì)兩方面的功用，由此引申出權(quán)利能力抽象和具體兩方面的含意。在抽象意義上，權(quán)利能力人人平等，而具體意義上，存在權(quán)利能力范圍的問題，不同的公司，由于自身團(tuán)體性要素的緣故，存在權(quán)利能力范圍的差異。
公司權(quán)利能力范圍的差異，來自于法律對(duì)公司團(tuán)體性要素的調(diào)整，是對(duì)公司享有具體權(quán)利能力的限制。這種限制源自于公司的團(tuán)體性，根據(jù)團(tuán)體性標(biāo)志要素可分為意思限制、財(cái)產(chǎn)限制和組織關(guān)系限制。法律以這三個(gè)標(biāo)志要素的差異，賦予不同公司以不同的權(quán)利能力范圍，每個(gè)要素的限制都可能引起權(quán)利能力某方面的局限，但三個(gè)要素實(shí)際上融合成一個(gè)整體，互相牽制，共同發(fā)生效力，我們不能孤立地看待其中的某一個(gè)，那樣會(huì)造成與團(tuán)體實(shí)質(zhì)要求的偏差。
結(jié) 語
現(xiàn)實(shí)生活中團(tuán)體的存在已經(jīng)非常久遠(yuǎn)，人類生活之初，就是結(jié)成部落等共同體。對(duì)團(tuán)體的調(diào)整則是后來的事，法律對(duì)團(tuán)體的調(diào)整有兩條歷史線索，一是團(tuán)體的發(fā)展歷史，一是法律的發(fā)展歷史。團(tuán)體的發(fā)展歷史要比法律調(diào)整團(tuán)體的歷史久遠(yuǎn)的多，在制度層面上形成公司和法人制度更是只有幾百年的歷史，團(tuán)體是現(xiàn)實(shí)的社會(huì)存在，不依賴我們?nèi)ゲ蝗フ{(diào)整和規(guī)制，但資本主義以來團(tuán)體調(diào)整的迫切性，卻是社會(huì)的價(jià)值驅(qū)動(dòng)。
法律對(duì)團(tuán)體的調(diào)整是一種邏輯的法技術(shù)上的設(shè)計(jì)，是對(duì)生活現(xiàn)實(shí)中產(chǎn)生的觀念在法律上的體現(xiàn)，是一個(gè)從完全抽象到具有一定表象的過程，這是法律的特質(zhì)。人們根據(jù)以前的經(jīng)驗(yàn)評(píng)判后來的事件，需要抽象出一定的特征作為標(biāo)記，法律也是一樣。當(dāng)法律需要對(duì)團(tuán)體作出評(píng)價(jià)時(shí)，就需要從技術(shù)上抽象出團(tuán)體特征標(biāo)志，這個(gè)標(biāo)志是隨著法律自身的發(fā)展而變化的，一旦確定就對(duì)整個(gè)的團(tuán)體相關(guān)的制度如公司、法人制度產(chǎn)生全面的影響。
從法人的本質(zhì)來看，即使只是認(rèn)識(shí)論的角度，法人實(shí)在說中的組織體說也較有說服力，組織體實(shí)際上就是團(tuán)體。首先，法人是作為一個(gè)社會(huì)實(shí)在而存在的，而這個(gè)存在的特點(diǎn)就是具備組織的特征，綜合這些特征，法律在調(diào)整的時(shí)候抽象出一定的要素作為標(biāo)志，這個(gè)標(biāo)志必須符合本質(zhì)的要求，但卻可以是不同且不斷變化的。其次，與個(gè)體相區(qū)別，所有的團(tuán)體都具備的共同特征我們稱之為團(tuán)體性，法人是團(tuán)體的一種，抽象出的特征作為法律上的表達(dá)，就成為團(tuán)體性的要素。我們可以用意思、財(cái)產(chǎn)和組織關(guān)系三個(gè)標(biāo)志要素，來解釋法人的團(tuán)體性，作為法律規(guī)制的參照。法律對(duì)團(tuán)體的全面調(diào)整就是從這三個(gè)要素展開，不管是公司還是法人，只要是法律上的團(tuán)體，法律規(guī)制的最基本的問題就都是圍繞這三個(gè)要素。
我國(guó)公司制度是受法人制度的節(jié)制的，公司的發(fā)展要求法人制度和理論的配合。以意思、財(cái)產(chǎn)和組織關(guān)系三要素作為公司團(tuán)體的標(biāo)志，能夠解讀公司的制度并可對(duì)公司的發(fā)展方向作出評(píng)價(jià)。公司的設(shè)立、公司的能力以及公司的治理無不涉及這三個(gè)要素，都是三要素在法律調(diào)整公司時(shí)，邏輯推演中不同階段的展開。
注釋：
[1] 本文對(duì)于法人、公司語詞的使用，第一章是在民法體系外，從歷史和概念層次的角度闡述，發(fā)覺它們的團(tuán)體共性。而在后文第二章、第三章是從團(tuán)體性審視民法體系內(nèi)的法人、公司制度，語詞的內(nèi)涵不盡相同，卻也是很難避免的。
[2] 虞政平著：《股東有限責(zé)任——現(xiàn)代公司法律之基石》，法律出版社2001年版，第55頁。
[3] 江平主編：《法人制度論》中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版 第45頁，另可參見前注2 第57頁。
[4] 參見前注2 第61頁。
[5] 大冢久雄著：《股份公司發(fā)展史論》中國(guó)人民出版社2002年版 第114頁。
[6] 方流芳：《公司詞義考：解讀語詞的制度信息》，載《中外法學(xué)》2000年第3期 該文對(duì)漢語“公司”一詞的產(chǎn)生及變化有詳盡考證，本文“公司”中文語詞歷史主要參照了該文。
[7] 方流芳博士論文：《公司：國(guó)家權(quán)力與民事權(quán)利的分合》15－16頁。在該文的這部分論述中，作者采用的是廣義公司的概念，公司實(shí)際上相當(dāng)于本文的團(tuán)體。
[8] 彼得羅·彭梵得著，黃風(fēng) 譯：《羅馬法教科書》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版 第51頁。
[9]《拉漢辭典》 中，societas的含意有“聚會(huì)結(jié)社、社會(huì)、團(tuán)體；商會(huì)、商團(tuán)、公司；政黨、聯(lián)盟”等；ordo有“秩序、行列、層次；隊(duì)伍；百人隊(duì)；等級(jí)、社會(huì)地位”等；collegium含意有“同伴、同僚；團(tuán)體、社團(tuán)、集團(tuán)、書院、公學(xué)；聚會(huì)、結(jié)社”等；corpus的含意有“有形物體、肉身、本質(zhì)、正文；人、尸體；由部分構(gòu)成的整個(gè)形體（船骨骼、防衛(wèi)工事）”等；universitas指“普通、普遍、一般、全體、全部、共同；集合萬象、世界、宇宙”等；conciliabula指“集合所、會(huì)場(chǎng)、市場(chǎng)、劇場(chǎng)”等；castella含意指“堡壘、城堡；村落、山中田園”等。這些詞都一定程度含有“團(tuán)體”的意思，與本文的該部分論述相映照，并沒有沖突的地方。
[10] 周枏著：《羅馬法原論》（上） 商務(wù)印書館1994年版 第290－291頁。
[11] 在這里所稱的“法人觀念”，事實(shí)上不如說是“團(tuán)體觀念”更為恰當(dāng)。借用今天大陸法系的“法人”語詞，意在強(qiáng)調(diào)它與法人制度之間的延續(xù)性。
[12] 團(tuán)體所要具備的要素，只是作為法律辨認(rèn)團(tuán)體的形式上的標(biāo)志，要受團(tuán)體、法人本質(zhì)的制約。越能體現(xiàn)本質(zhì)的要素，越是利于事物的調(diào)整和發(fā)展。團(tuán)體的意思、財(cái)產(chǎn)和組織關(guān)系三要素的得出，既有來自于和個(gè)體區(qū)分的現(xiàn)實(shí)價(jià)值需求，也來自于法律的邏輯設(shè)計(jì)，涉及對(duì)法人本質(zhì)的認(rèn)識(shí)，本文在第二章的法人本質(zhì)部分還有闡述。
[13] 劉得寬：《民法諸問題及其展望》之“法人本質(zhì)與其能力”，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年1月第1版，494－506頁。本文關(guān)于法人本質(zhì)的一些學(xué)說觀點(diǎn)參照了該文。
[14] 目的財(cái)產(chǎn)不能與單純的財(cái)產(chǎn)相提并論，財(cái)產(chǎn)與確定的目的意思結(jié)合，便具有了不同于單純個(gè)體和客體財(cái)產(chǎn)的特征，具有相對(duì)的獨(dú)立性。如果目的意思和財(cái)產(chǎn)的結(jié)合具有相當(dāng)?shù)囊?guī)模和穩(wěn)定性，且能集合一定的組織關(guān)系，那么我們可以認(rèn)為這具備了法人的基礎(chǔ)性要素——團(tuán)體性。
[15] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年修訂版，第173頁。
[16] 江平主編：《法人制度論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年6月第1版， 第7頁 江教授在此指出“人和財(cái)產(chǎn)”兩個(gè)要素，而不是“人數(shù)和財(cái)產(chǎn)”兩個(gè)要素，而且成員可以是不現(xiàn)的，從形成基礎(chǔ)上人數(shù)根本無從體現(xiàn)，可見人的因素主要體現(xiàn)在人的意思，以及受意思管領(lǐng)的綜合形成的多數(shù)人之間的關(guān)系。
[17] 趙旭東主編：《公司法學(xué)》，高等教育出版社2003年8月第1版，第117－122頁，本文采用該文公司設(shè)立條件的分類，說明與團(tuán)體性要素的關(guān)系。
[18] 王涌：《一人公司導(dǎo)論》載《法律科學(xué)》1997年第4期。
[19] 朱慈蘊(yùn)：《公司法人格否認(rèn)法理研究》 第211－213頁。
[20] 王涌：《一人公司導(dǎo)論》中提到美國(guó)特拉華州公司法允許設(shè)立中的公司通過其發(fā)起人從事商事交易，設(shè)立中的公司沒有股東，稱“無人公司”，此外美國(guó)學(xué)者將互助儲(chǔ)蓄銀行和保險(xiǎn)公司等也稱為無人公司。
[21] 江平主編：《法人制度論》 第8－10頁，根據(jù)團(tuán)體和其成員關(guān)系把團(tuán)體分為成員顯現(xiàn)型、成員隱現(xiàn)型和成員不現(xiàn)型三種，實(shí)際上說明了團(tuán)體中均含有“成員”要素。之所以成為團(tuán)體成員，尤其是成員隱現(xiàn)型和成員不現(xiàn)型，以我的理解，就是團(tuán)體中蘊(yùn)涵了成員的意思。
[22] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》 第229頁 張老師在新版本中，對(duì)意思表示沒有采用表示行為、目的意思、效果意思、行為意思及表示意識(shí)的理論，但本文為論述方便，不作深入探討，仍然應(yīng)用這些概念。
[23] 趙旭東主編：《公司法學(xué)》，第118－122頁。
[24] 虞政平，前注2，第132頁。以下關(guān)于有限責(zé)任的歷史，參考了該書的其它相關(guān)章節(jié)。
[25] 方流芳：《公司：國(guó)家權(quán)力與民事權(quán)利的分合》（博士論文），第13頁（“法人理論應(yīng)是注釋法學(xué)派在十四世紀(jì)建立起來的學(xué)說，在此之前，只有‘公司’概念，并無法人學(xué)說”）。據(jù)史尚寬先生所言，首先在1794年《普魯士邦普通法典》中被采用，當(dāng)為1896年《德國(guó)民法典》采用后，其影響即擴(kuò)大到全世界“）。另可參見伯爾曼著：《法律與革命》，中國(guó)大百科全書出版社，1993年版，第 261頁。
[26] 虞政平：《法人獨(dú)立責(zé)任質(zhì)疑》，載《中國(guó)法學(xué)》2001年第1期，第129－132頁。
[27] 趙旭東著：《企業(yè)與公司法縱論》，法律出版社2003年9月第1版，第223頁。
[28] 見上注中，《論中國(guó)公司法之資本信用》諸文，在這些文章中，趙老師闡述了資本信用的弊端和不足，以資產(chǎn)信用取代資本信用的必要必然性，本文直接采用這樣的觀點(diǎn)和結(jié)論，而不作深入的探討。認(rèn)為資產(chǎn)信用更能體現(xiàn)團(tuán)體財(cái)產(chǎn)的實(shí)質(zhì)，資本信用是對(duì)團(tuán)體財(cái)產(chǎn)和責(zé)任的誤解。
[29] 朱慈蘊(yùn)：《公司法人格否認(rèn)法理與一人公司的規(guī)制》 載 《法學(xué)評(píng)論》 1998年第5期，該文論證了一人公司存在更多被濫用法人人格的風(fēng)險(xiǎn)，法人格否認(rèn)法理可以作為制度設(shè)計(jì)的考慮，作為彌補(bǔ)、限制的手段。推而廣之，其它公司亦可采用這一理論，防范個(gè)體人格、財(cái)產(chǎn)與公司人格、財(cái)產(chǎn)的混同。
[30] 同上注。
[31]《中華人民共和國(guó)公司法》：第67條、229條第2款。
[32] 卡爾拉倫茨著：《德國(guó)民法通論》上冊(cè) 法律出版社2003年版 第120頁注解1.
[33] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年修訂版 第60－61頁。
[34] 龍衛(wèi)球：《民法主體的一般理論》，中國(guó)政法大學(xué)1998年民商法博士論文，第19頁。
[35] 周枏著：《羅馬法原論》上 商務(wù)印書館1994年版 第119頁。
[36] 張代恩：中國(guó)政法大學(xué)2001年博士論文 《民事主體權(quán)利能力研究》第34頁 將權(quán)利能力從最廣泛意義上劃分為政治權(quán)利能力、家族權(quán)利能力、財(cái)產(chǎn)權(quán)利能力和人身權(quán)利能力。我認(rèn)為這種劃分正是從具體權(quán)利的多種形式出發(fā)，反推權(quán)利能力的分類。
[37] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》第61頁有語：“自邏輯言，行為能力與意思能力，宜置于法律行為部分討論，責(zé)任能力則宜置于有關(guān)責(zé)任的部分討論”，自是指權(quán)利能力為行為、意思、責(zé)任能力的前提。 張代恩：中國(guó)政法大學(xué)2001年博士論文 《民事主體權(quán)利能力研究》第36－37頁 論述權(quán)利能力和行為能力的關(guān)系時(shí)，得出結(jié)論：“行為能力是從權(quán)利能力中派生出來的”。
[38]《德國(guó)民法典》第21、22條規(guī)定，“不以經(jīng)營(yíng)為目的的社團(tuán)，通過在主管初級(jí)法院的社團(tuán)登記薄上登記而取得權(quán)利能力”，“以經(jīng)營(yíng)為目的的社團(tuán)，在帝國(guó)法律無特別規(guī)定時(shí)，因邦的許可而取得權(quán)利能力。”
[39] 卡爾·拉倫茨著：《德國(guó)民法通論》上冊(cè) 法律出版社2003年版第121頁。
[40] 筆者認(rèn)為，自然人主體的本質(zhì)要素應(yīng)該包括生物體的人和身份兩個(gè)要素，社會(huì)中的人均有其確定的身份。在古羅馬時(shí)，以身份為依據(jù)識(shí)別是否具有權(quán)利能力及權(quán)利能力的大小。近現(xiàn)代以來，是以生物體的人作為確立的依據(jù)了。
[41] 魏振瀛主編：《民法總論》，北京大學(xué)出版社2000版，第80－81頁。
[42] 江平主編：《法人制度論》，第22－23頁。
[43] 尹田著：《民事主體理論與立法研究》 法律出版社2003年9月第1版 第183－184頁。
[44] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，第96頁。
[45] 《蘇維埃民法》上：斯·恩·不拉都西教授主編，中國(guó)人民大學(xué)民法教研室，1954年 第98頁。
[46] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》第69頁 下文關(guān)于人身權(quán)的種類也參照該書中權(quán)利的相關(guān)內(nèi)容。
[47] 關(guān)于傳統(tǒng)民法理論關(guān)于法人權(quán)利能力的限制，主要參照了：張俊浩主編，《民法學(xué)原理》，第189－192頁；尹田著，《民事主體理論與立法研究》，第185－196頁。
[48] 梁慧星著：《民法總論》第127頁。
[49] 著：《中國(guó)民法總論》第117頁注釋。
[50] Robert W·Hamilton： The Law of Corporations ，West Nutshell Series ，法律出版社1999，at 54.
[51] 尹田著：《民事主體理論與立法研究》 關(guān)于權(quán)利能力范圍限制的性質(zhì)學(xué)說及各自的觀點(diǎn)參照該書189－191頁。
[52] 上注第193頁，尹教授在否定權(quán)利能力限制說時(shí)，認(rèn)為“權(quán)利能力限制說不僅會(huì)導(dǎo)致法人目的外行為一律無效的結(jié)果，而且認(rèn)定法人于目的外行為的范圍內(nèi)有人格，而于目的外行為無人格，有違人格之法理”。筆者以為，尹教授在這里混淆了抽象意義上權(quán)利能力人格涵義和具體意義上享受具體權(quán)利的能力概念。
[53] Robert W·Hamilton： The Law of Corporations ，West Nutshell Series ，法律出版社1999，at 53－55.
[54] 趙旭東著：《企業(yè)與公司法縱論》第217－250頁“論中國(guó)公司法的資本信用”諸文。
[55] 趙旭東主編：《公司法學(xué)》第46頁。公司治理問題不但涉及公司本身事務(wù)的治理，還涉及其它諸如股東、董事、員工等之間復(fù)雜的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但本文意在說明這些治理組織結(jié)構(gòu)是公司設(shè)立的要件之一，且對(duì)公司的權(quán)利能力構(gòu)成限制，而無力顧及公司治理理論的深入討論了。
[56] 趙旭東主編：《公司法學(xué)》，第325頁。
【關(guān)鍵詞】隱名出資 法律問題 公司法
一、隱名出資人的概念及表現(xiàn)形式
隱名出資，是指出資人因自身或者客觀的原因，與他人達(dá)成合意，由出資人實(shí)際出資，以他人名義出資或者借用他人名義設(shè)立公司、合伙企業(yè)或個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。其中實(shí)際出資人為隱名出資人，而記載于公司章程、股東名冊(cè)、公司商事登記薄的出資人則為名義股東。在司法實(shí)踐中，隱名出資人的表現(xiàn)形式趨于多樣化，在此從其主觀目的出發(fā)，筆者在此分為以下兩類：
（一）規(guī)避法律型隱名出資人
1.為了享有中外合資企業(yè)或者外商獨(dú)資企業(yè)的某些稅收優(yōu)惠政策或者為了規(guī)避中外合資企業(yè)的投資比例，一部分國(guó)內(nèi)出資人借用國(guó)外投資者的名義設(shè)立中外合資企業(yè)或者外商獨(dú)資企業(yè)。
2.我國(guó)《公司法》對(duì)公司的董事和高級(jí)管理人員規(guī)定了競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，而一部分企業(yè)的董事和高級(jí)管理人員利用“隱名出資人”的外衣經(jīng)營(yíng)公司同類業(yè)務(wù)，或者進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，獲取非法利益。
3.我國(guó)《公務(wù)員法》對(duì)公務(wù)員投資做了相關(guān)禁止性規(guī)定，部分公務(wù)員利用“隱名出資人”這一身份的庇護(hù)，公然地參與投資，享受其所帶來的收益。
4.為了規(guī)避中外合資企業(yè)的審批程序和限制，外商投資者與國(guó)內(nèi)投資者以代持股協(xié)議方式設(shè)立內(nèi)資企業(yè)，作為隱名出資人享受股東權(quán)利。
（二）善意型隱名出資人
1.每個(gè)公民都有自由處分其合法財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，實(shí)踐中一部分出資人不是為了規(guī)避法律的強(qiáng)行性或禁止性規(guī)定而隱名，而是或者不愿意公布自身財(cái)產(chǎn)狀況，或者怕泄露身份，或者出于商業(yè)上的原因等，才選擇作為[名出資人對(duì)企業(yè)進(jìn)行投資。
2.公司股東之間存在高度的信任關(guān)系，且一定程度上也缺乏法律意識(shí)，出資人在認(rèn)繳股份或者增加出資后未及時(shí)記載在公司章程和股東名冊(cè)，也未及時(shí)到工商行政管理部門辦理股權(quán)登記，非基于本意而成為隱名出資人。
3. 出資人將其合法所有的資金交給信托受托人從而使投資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)樾磐胸?cái)產(chǎn)，由受托人以自己的名義按照出資人的意愿將該資金投資于公司以獲得股權(quán)，這也算是變相的隱名出資行為，出資人順理成章成為隱名出資人。
二、針對(duì)目前存在的隱名出資人問題應(yīng)如何處理
在隱名出資人成為“名副其實(shí)”的公司股東之前，隱名出資人要行使股東權(quán)里受到重重阻礙。實(shí)踐中應(yīng)做到既要充分維護(hù)交易制度，又要充分維護(hù)公司制度，使兩種制度的功能都得到實(shí)現(xiàn)。據(jù)此，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)定，試探析隱名出資人的相關(guān)問題。
（一）隱名出資人和顯名股東之間的法律關(guān)系認(rèn)定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十四條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。”從上述法條可知，實(shí)際出資人即為隱名出資人，隱名出資人與名義股東之間的關(guān)系，主要是從合同法角度予以規(guī)制。
（二）隱名出資人股東資格認(rèn)定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十四條第3款規(guī)定：實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。從上述法條可知，就法律上而言，名義股東仍然是合法的股東，隱名出資人如果想要取代名義股東的法律地位，必須符合兩大要件，一是隱名出資人必須依法出資或者認(rèn)繳或者依法繼受股權(quán)；二隱名出資人向公司作出欲成為公司股東的意思表示，經(jīng)公司其他股東過半數(shù)以上同意且辦理相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書，將其記載于股東名冊(cè)、公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記。
（三）隱名出資人和善意第三人的法律關(guān)系認(rèn)定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十五條規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。”上述法條即目前公司法實(shí)踐和理論上頗受關(guān)注的股權(quán)的善意取得問題。依據(jù)該司法解釋可知，符合善意取得條件時(shí)，受讓人可以取得股權(quán)。
三、結(jié)語
實(shí)踐中，圍繞隱名出資人的相關(guān)問題遠(yuǎn)不止上述所及，可以看出隱名出資人在公司中出資權(quán)益受到法律保護(hù)，但對(duì)于隱名出資人所涉及的法律關(guān)系性質(zhì)，還需法律予以明確、系統(tǒng)的規(guī)定，使之成為一項(xiàng)獨(dú)立的公司法制度。
參考文獻(xiàn)：
[1]施天濤，《公司法學(xué)》，法律出版社2006年版，第230頁。
[2]葉欣，《隱名股東權(quán)利保護(hù)研究》，中國(guó)政法大學(xué)2014年碩士論文。
一、公司法改革的社會(huì)轉(zhuǎn)型背景
社會(huì)的轉(zhuǎn)型既包括經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變革，也包括上層建筑的調(diào)整。二者的結(jié)合，構(gòu)成社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、政治結(jié)構(gòu)、社會(huì)結(jié)構(gòu)、文化結(jié)構(gòu)的整體性變遷。“物質(zhì)生活的生產(chǎn)方式制約著整個(gè)社會(huì)生活、政治生活和精神生活的過程”⑴，所以社會(huì)轉(zhuǎn)型的內(nèi)在動(dòng)力是經(jīng)濟(jì)變革。我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型采取的是漸進(jìn)式的、自上而下的強(qiáng)制性制度變遷。
（一）經(jīng)濟(jì)變革
從發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)和轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)來看，當(dāng)今中國(guó)正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期。中國(guó)的經(jīng)濟(jì)變革從政治決策開始。1978年的將中國(guó)推向“改革開放”的時(shí)代；1993年的十四屆三中全會(huì)確立了建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的改革目標(biāo)；2003年的十六屆三中全會(huì)做出完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的部署。與之相對(duì)，我國(guó)20多年的經(jīng)濟(jì)體制改革劃分成探索發(fā)展階段、初步建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制階段和逐步完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制三個(gè)階段。⑵ 相應(yīng)地，改革的核心分別是：第一階段，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中引入市場(chǎng)機(jī)制、正確認(rèn)識(shí)和處理計(jì)劃和市場(chǎng)的關(guān)系；第二階段，如何發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的基礎(chǔ)性作用；第三階段，朝著市場(chǎng)取向的改革繼續(xù)邁進(jìn)，建成更具活力、更加開放的經(jīng)濟(jì)體系。在制度層面，一系列民商法律和經(jīng)濟(jì)法律相繼出臺(tái)。特別是《民法通則》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《公司法》等的相繼頒布實(shí)施，對(duì)經(jīng)濟(jì)體制改革，尤其是企業(yè)改革發(fā)揮了保障和促進(jìn)作用。如果說，1993年的《關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》促成了《公司法》的出臺(tái)，那么十年后的《關(guān)于完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》提出的股份制是公有制的主要實(shí)現(xiàn)形式和建立健全現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度兩大論斷，消除了在完善基本經(jīng)濟(jì)制度認(rèn)識(shí)上的障礙和誤區(qū)，是改革理論的創(chuàng)新，打開了制度創(chuàng)新的空間。為構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度奠定了重要的理論基礎(chǔ)，解決了在公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題上的分歧，使公司法律制度建立在更為堅(jiān)實(shí)完善的經(jīng)濟(jì)制度之上，將有力推進(jìn)我國(guó)公司法制的改革。
（二）政治變革
以法學(xué)家的眼光觀察轉(zhuǎn)型社會(huì)，一個(gè)很重要的特點(diǎn)就是私權(quán)利、覺醒了，而公權(quán)力卻仍然維持著很大的干預(yù)和控制力。這就造成了轉(zhuǎn)型社會(huì)公權(quán)力和私權(quán)利的必然沖突。（3）政治變革從一定意義上說是“還權(quán)與民”，通過壓縮公權(quán)的空間，擴(kuò)大私權(quán)的范圍。
在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期建立適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的政治體制是政治變革的目標(biāo)，其核心主題是實(shí)現(xiàn)政治體制功能的戰(zhàn)略性調(diào)整。（4）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的政府職能與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下無所不包的職能有很大的差異，我們的政府在朝著有限政府和有效政府的方向發(fā)展。政府職能轉(zhuǎn)向經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場(chǎng)監(jiān)管、社會(huì)管理和公共服務(wù)，旨在為市場(chǎng)主體服務(wù)和創(chuàng)造良好發(fā)展環(huán)境。政府行使職能的方式上不僅強(qiáng)調(diào)“以法治國(guó)”，還要求“依法治國(guó)”、“依法行政”，做到政府行為的法治化、政府在法律的范圍內(nèi)活動(dòng)，《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《行政許可法》的陸續(xù)頒布實(shí)施即為明證。
政府職能轉(zhuǎn)換、行政管理體制改革、審批制度改革的推進(jìn)，將為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行提供有益的公共政治環(huán)境。同樣地，對(duì)做為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)重要主體的公司的準(zhǔn)入、運(yùn)營(yíng)、管理產(chǎn)生重大影響。我們應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是，將調(diào)和利益沖突、調(diào)解社會(huì)矛盾和體制創(chuàng)新納入法治的框架是發(fā)展的方向。（5）因?yàn)橛行У臋C(jī)制是是利益沖突調(diào)解的結(jié)果，是人們?cè)谧非蟾髯岳娴倪^程中磨合出來的，其本身就是一個(gè)社會(huì)過程。以法律來穩(wěn)定這種機(jī)制即是法治演進(jìn)的應(yīng)有之意。
（三）社會(huì)變革
社會(huì)生活是一個(gè)龐大的系統(tǒng)。轉(zhuǎn)軌時(shí)期的社會(huì)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，當(dāng)前社會(huì)整體結(jié)構(gòu)、社會(huì)資源結(jié)構(gòu)、社會(huì)區(qū)域結(jié)構(gòu)、社會(huì)組織機(jī)構(gòu)及社會(huì)身份結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)出新的特征。中國(guó)社會(huì)正從“熟人社會(huì)”轉(zhuǎn)變出來。現(xiàn)代的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，人的生活陌生化，使得人們自我約束減小，人的行為隨意性將增大，這樣的社會(huì)環(huán)境容易讓人作出“熟人社會(huì)”所不敢做的行為；經(jīng)濟(jì)成分和經(jīng)濟(jì)利益的多樣化、社會(huì)生活方式的多樣化、社會(huì)組織形式的多樣化趨勢(shì)相當(dāng)明顯，反映出社會(huì)運(yùn)行機(jī)制及其規(guī)則的變化；加入世貿(mào)組織在經(jīng)濟(jì)全球化和政治多極化的國(guó)際背景下，我國(guó)的市場(chǎng)規(guī)則在很大程度上要與發(fā)達(dá)國(guó)家的規(guī)則接軌，從而加劇了對(duì)社會(huì)生活相關(guān)方面的影響；非政府組織的成長(zhǎng)、政府權(quán)力的收縮和民眾權(quán)利復(fù)歸推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制運(yùn)行的社會(huì)基礎(chǔ)——市民社會(huì)充分發(fā)育。現(xiàn)代公司是現(xiàn)代社會(huì)和現(xiàn)代國(guó)家的縮影，社會(huì)生活的上述變化，必將反映到做為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)舞臺(tái)上重要主體的公司中，深刻影響公司的價(jià)值取向和行為方式。
（四）文化變革
中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型還體現(xiàn)在社會(huì)精神生活中的意識(shí)形態(tài)、價(jià)值觀念、思維方式、文化關(guān)懷等方面的變遷。在我國(guó)特殊的社會(huì)文化歷史背景下，歷史上“重義輕利”的儒家文化傳統(tǒng)和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的“集體主義精神”，使民眾的逐利欲望一直受到不同程度的壓抑，而這種欲望一旦在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件釋放，便得到空前的膨脹與張揚(yáng)，民眾的主體意識(shí)、權(quán)利意識(shí)不斷覺醒，價(jià)值呈現(xiàn)多元化。與此同時(shí)，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中也表現(xiàn)出誠(chéng)信觀念淡漠和倫理價(jià)值缺失。信息技術(shù)的突飛猛進(jìn)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)急劇擴(kuò)展增強(qiáng)了社會(huì)生活的透明度，也改變著人們的思維方式和企業(yè)的運(yùn)行方式。此外，由于傳統(tǒng)慣性歷久不衰，在國(guó)人思維方式上儒家文化的中庸之道依然存在。如果說公司企業(yè)是一種文化現(xiàn)象，那么文化的變遷勢(shì)必反映到公司法制的改革之中，因?yàn)槲幕欠刹町惖母础?/p>
二、社會(huì)轉(zhuǎn)型背后的“經(jīng)濟(jì)學(xué)帝國(guó)”及其對(duì)法制改革的影響
中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型的動(dòng)力來自經(jīng)濟(jì)變革，經(jīng)濟(jì)變革由政治決策直接推動(dòng)，經(jīng)濟(jì)學(xué)家對(duì)政治決策乃至整個(gè)社會(huì)的影響力是其他學(xué)科的學(xué)者無法比擬的。在當(dāng)代社會(huì)，經(jīng)濟(jì)學(xué)所謂顯學(xué)，出現(xiàn)“經(jīng)濟(jì)學(xué)帝國(guó)”景象，并對(duì)社會(huì)轉(zhuǎn)型發(fā)揮重要影響。
（一） 經(jīng)濟(jì)學(xué)家的話語強(qiáng)勢(shì)
當(dāng)我們言及經(jīng)濟(jì)學(xué)帝國(guó)主義時(shí)，大多指一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家從事了其他領(lǐng)域的研究，或者是其他領(lǐng)域的研究者主動(dòng)利用了一些由經(jīng)濟(jì)學(xué)首先提出來的概念、命題或分析進(jìn)路，甚至指主流經(jīng)濟(jì)學(xué)的量化模型被廣泛用于其他學(xué)科。
上個(gè)世紀(jì)70年代以來，經(jīng)濟(jì)學(xué)研究呈現(xiàn)出一種強(qiáng)烈的擴(kuò)張趨勢(shì)。（6）無論在社會(huì)學(xué)、人類學(xué)還是法學(xué)甚或是其他學(xué)科都面臨著來自經(jīng)濟(jì)學(xué)家的挑戰(zhàn)。1992年，貝克爾獲得了諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)使這一擴(kuò)張達(dá)到了最為尊榮的一步。貝克爾運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)理論研究了許多傳統(tǒng)的社會(huì)學(xué)問題：犯罪、家庭、婚姻，人口、種族歧視等，將社會(huì)學(xué)納入了經(jīng)濟(jì)學(xué)研究范疇。1993年獲得諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)的諾斯又從宏觀層面將歷史研究、甚至社會(huì)歷史中的意識(shí)形態(tài)都囊括進(jìn)入經(jīng)濟(jì)學(xué)的制度研究。在法學(xué)領(lǐng)域，盡管無人獲得諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)，但是微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)對(duì)法學(xué)以至法律實(shí)踐的影響，至少在美國(guó)，甚至超過了上述學(xué)科。無論是傳統(tǒng)的普通法領(lǐng)域，還是近代以來的政府規(guī)制，無論是憲法理論還是程序法，甚至司法體制都經(jīng)過了經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析。科斯、布坎南等人在法學(xué)界有著重大影響，而波斯納早在1973年就一手對(duì)美國(guó)的幾乎全部法學(xué)領(lǐng)域進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)學(xué)的重構(gòu)。（7）一大批法律經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)者已經(jīng)進(jìn)入了從聯(lián)邦最高法院以降的各級(jí)法院和各州法院，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)從純學(xué)術(shù)研究進(jìn)入了司法實(shí)踐。
這些年國(guó)外經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)說和經(jīng)濟(jì)思想的不斷引入，使中國(guó)的經(jīng)濟(jì)學(xué)也向各個(gè)領(lǐng)域深入。在學(xué)術(shù)界，大量包括經(jīng)濟(jì)學(xué)散文和隨筆在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)學(xué)文獻(xiàn)，使得許多年輕學(xué)者從思維方式到日常術(shù)語都有明顯的變化，交易費(fèi)用、信息成本、囚徒困境似乎是最便利的分析概念或模型之一。正因?yàn)槿绱耍?jīng)濟(jì)學(xué)帝國(guó)主義這一說法在包括經(jīng)濟(jì)學(xué)界本身的許多學(xué)術(shù)人士中傳播起來。近年來，中國(guó)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家直接參與黨和國(guó)家的決策，把學(xué)術(shù)觀點(diǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)檎撸瑢?duì)社會(huì)轉(zhuǎn)型施加影響，表現(xiàn)出強(qiáng)勢(shì)的話語權(quán)。
（二）經(jīng)濟(jì)學(xué)家為何關(guān)注法律
近三四年來，經(jīng)濟(jì)學(xué)家非常關(guān)注法律和法治問題。2002年7月，一批經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家成立了上海法律和經(jīng)濟(jì)研究所。經(jīng)濟(jì)學(xué)家為什么要研究法律？這里面有深層次的原因。（8）經(jīng)濟(jì)學(xué)家最終關(guān)心的是經(jīng)濟(jì)問題，經(jīng)濟(jì)學(xué)家在研究法律問題時(shí)，他更關(guān)心的是這樣的法律、法治體系對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響是什么。經(jīng)濟(jì)學(xué)最初研究資源配置、一般均衡理論、價(jià)格制度，后來人們發(fā)現(xiàn)價(jià)格是很重要，但經(jīng)濟(jì)要運(yùn)行好，價(jià)格機(jī)制并不能完全說明問題。這便有更深一層次的企業(yè)和產(chǎn)權(quán)因素。產(chǎn)權(quán)重要是因?yàn)閷?duì)人的激勵(lì)是很重要，不管價(jià)格對(duì)不對(duì)，沒有好的產(chǎn)權(quán)，就沒有激勵(lì)，而沒有激勵(lì)人們就不投資、不干活。這是一個(gè)很簡(jiǎn)單的推理。所以才有產(chǎn)權(quán)激勵(lì)。再進(jìn)一步，產(chǎn)權(quán)、企業(yè)和公司治理結(jié)構(gòu)從何而來？進(jìn)而發(fā)現(xiàn)，不同的法律體系會(huì)導(dǎo)致不同的產(chǎn)權(quán)界定、執(zhí)行、保護(hù)和合同的盛行以及市場(chǎng)秩序的建立。理論的一層層深入與我國(guó)改革進(jìn)程非常相吻合。上個(gè)世紀(jì)80年代初，當(dāng)我們考慮中國(guó)經(jīng)濟(jì)問題的時(shí)候，最時(shí)髦的說法是管理，我們中國(guó)經(jīng)濟(jì)不行、企業(yè)不好是因?yàn)楣芾聿缓茫?0年代末后期時(shí)就提出了產(chǎn)權(quán)問題。到了90年代，諾斯、科斯等人的學(xué)說引進(jìn)后，發(fā)現(xiàn)更深一層的是制度問題，不僅是產(chǎn)權(quán)，還牽涉到整個(gè)制度環(huán)境，其中包括政府。那么，到了現(xiàn)在又上升一層，它是法律的問題。國(guó)外經(jīng)濟(jì)學(xué)界過去的十多年里，特別是美國(guó)和歐洲，研究法律、研究法治成為比較制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中的熱門。為什么相當(dāng)多的優(yōu)秀經(jīng)濟(jì)學(xué)家在討論這個(gè)問題？這些經(jīng)濟(jì)學(xué)家來自不同的領(lǐng)域，從不同的角度，卻都集中在探討法律法治問題。如此看來，這不僅是中國(guó)的特殊性，而是全世界共同的通性。所以，不管哪個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)流派，人們發(fā)現(xiàn)都逃不開法律、法治這樣的問題。這是學(xué)科發(fā)展自然深入的結(jié)果。
從某種意義上說，經(jīng)濟(jì)學(xué)家關(guān)注法律是好事，不僅因?yàn)樗麄兊乃季S可以帶來法學(xué)研究新視野和新氣象，更關(guān)鍵的是目前他們?cè)跊Q策層面的話語權(quán)對(duì)法律改革的推動(dòng)比法學(xué)家大的多。
（三）以創(chuàng)新的法學(xué)理論推進(jìn)公司法改革
解析“法律的經(jīng)濟(jì)分析”理論，其核心在于所有法律活動(dòng)，包括立法和司法以及整個(gè)法律制度事實(shí)上是在發(fā)揮著分配稀缺資源的作用，因此，所有法律活動(dòng)都要以資源的有效配置和利用———即效率最大化為目的，所有的法律活動(dòng)都可以用經(jīng)濟(jì)的方法來分析和指導(dǎo)。（9）
“法律的經(jīng)濟(jì)分析”與傳統(tǒng)法學(xué)相比有兩個(gè)明顯的特點(diǎn)：第一，法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)在研究主題和價(jià)值觀上有相當(dāng)?shù)墓餐ㄐ裕坏诙诜治龇椒ㄉ希?jīng)濟(jì)學(xué)提供了一套分析人類行為完整的架構(gòu)，而這套架構(gòu)是傳統(tǒng)法學(xué)所缺少的。傳統(tǒng)主流的法學(xué)理論一直是法律的哲學(xué)，它的技術(shù)基礎(chǔ)是對(duì)語言的分析。絕大多數(shù)法學(xué)家把實(shí)證研究想象成是對(duì)案件的分析，目的是力求法律解釋的一致性。法律的經(jīng)濟(jì)分析是一個(gè)與傳統(tǒng)法學(xué)思維不同的方向。研究方法的差異并沒有改變“法律的經(jīng)濟(jì)”和中國(guó)法律改革的共同的均衡訴求。（10）均衡是個(gè)借自于微積分理論的數(shù)學(xué)概念，指每一方都同時(shí)達(dá)到最大目標(biāo)而趨于持久存在的相互作用形式。 有效率的法律制度是努力使法律供求趨向均衡。中國(guó)法律改革的目標(biāo)就是要使法律制度和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的供求之間從不均衡過渡到均衡，即我們要充分保證避免市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中法律服務(wù)嚴(yán)重短缺。這種均衡應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在立法、司法、執(zhí)法、守法各個(gè)方面。 法律改革的實(shí)質(zhì)是重新配置公權(quán)力和私權(quán)利資源，是一種制度的重新安排。當(dāng)前，中國(guó)法律存在著的不均衡狀態(tài)直接影響法治進(jìn)程。
具體到我國(guó)公司法學(xué)的研究，有人尖銳地指出其尚停留在介紹性質(zhì)的本科課程的初級(jí)水平。此話雖然刻薄，但也從一個(gè)側(cè)面反映公司法學(xué)科研究的問題。對(duì)文獻(xiàn)的抽樣統(tǒng)計(jì)分析表明：大量著述內(nèi)容是對(duì)境外公司法學(xué)成果的介紹引進(jìn)和評(píng)述，對(duì)國(guó)內(nèi)公司法問題進(jìn)行原創(chuàng)性研究較少；研究方法上規(guī)范性研究多，實(shí)證性研究少；研究深度上就事論事多，聯(lián)系社會(huì)生活進(jìn)行深入分析論證的少；研究偏好于熱點(diǎn)及時(shí)髦話題，對(duì)基本理論、基本制度全面深刻研究的不多。公司法研究低層次、低效率的現(xiàn)狀若不盡快改觀，對(duì)公司法制改革有害無益。
凱恩斯曾對(duì)指責(zé)經(jīng)濟(jì)學(xué)家的人反駁說，很多人都覺得經(jīng)濟(jì)學(xué)家的想法是沒有用的，只有利益是重要的，但是蹩腳的政治家做決策的時(shí)候，腦子里想的不過是幾個(gè)世紀(jì)前更蹩腳的經(jīng)濟(jì)學(xué)家的某些訓(xùn)誡。這里講的就是知識(shí)的力量。推動(dòng)公司法改革的力量是多方面的，而來自于知識(shí)的推動(dòng)力量至關(guān)重要。拓寬公司法學(xué)的研究視野，改進(jìn)研究方法，進(jìn)行公司法研究的理論創(chuàng)新，是積蓄力量的好辦法。
三、轉(zhuǎn)型背景下公司法制的困境檢討
從“法律的經(jīng)濟(jì)分析”角度觀察，法律做為稀缺資源也是一種公共產(chǎn)品。與我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要相比，轉(zhuǎn)型時(shí)期的公司法律制度處于供給不足的狀態(tài)，表現(xiàn)為公司立法的質(zhì)量、規(guī)模、體系化方面都不能滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，不能滿足司法實(shí)踐的需要；同時(shí)公司方面的法規(guī)規(guī)章過于泛化，涉及領(lǐng)域廣、干預(yù)力度大，有些進(jìn)入了它不應(yīng)介入的領(lǐng)域，構(gòu)成市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和法治的障礙，成為法律不均衡的主要根源。立法和法律的執(zhí)行是利益相關(guān)各方的博弈，立法和法律執(zhí)行的過程就是利益衡平的過程，其結(jié)果是達(dá)到法律及其執(zhí)行的動(dòng)態(tài)平衡，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)效率目標(biāo)。公司制度供給的不足，使博弈各方權(quán)利邊界模糊，法律的激勵(lì)功能萎縮。行政執(zhí)法部門權(quán)力膨脹，缺乏有效的制衡，造成權(quán)力濫用，嚴(yán)重影響其他參與方的積極性；股東和公司守法的成本高于違法成本時(shí)，受自利性動(dòng)機(jī)的驅(qū)動(dòng)很容易越過法律的邊界；司法機(jī)關(guān)在法律依據(jù)不明確時(shí)，選擇不受理或?qū)彾唤Y(jié)的做法，影響到審判效率的提高。鑒于現(xiàn)行的低效率公司法律制度使得公司運(yùn)行和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行處于非均衡的狀態(tài)，因此，改革公司制度促成制度供給與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的均衡是當(dāng)務(wù)之急。
（一） 立法造成的窘境
《公司法》立法時(shí)沒有實(shí)踐是所有問題中最大的問題。客觀上由于當(dāng)時(shí)我國(guó)公司法實(shí)踐較少、理論研究薄弱、從起草到出臺(tái)的時(shí)間倉促等原因，加之主觀認(rèn)識(shí)上的局限，尤其是受我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期經(jīng)濟(jì)體制改革的階段性特征影響，1993年《公司法》雖然借鑒日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司立法成果，卻以國(guó)有企業(yè)和傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)為立法的參照系，造成立法觀念陳舊、可預(yù)測(cè)性差、法條過于原則、法律漏洞多、可操作性不強(qiáng)等缺憾。（11）最為突出的就是公司的法人治理結(jié)構(gòu)問題。公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，實(shí)踐中，上市的股份公司由于法人治理結(jié)構(gòu)存在缺陷，出現(xiàn)了一系列嚴(yán)重問題，如上市公司被大股東“掏空”卻不能及時(shí)制止，董事及高級(jí)管理人員弄虛作假、損害公司及股東的利益卻沒有相應(yīng)的制約和救濟(jì)手段。為此，必須明確股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層的職責(zé)，對(duì)包括獨(dú)立董事、民事賠償在內(nèi)的董事制度、監(jiān)事制度、少數(shù)股東權(quán)益的保護(hù)制度進(jìn)行補(bǔ)充，形成各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)。同時(shí)，與公眾公司相關(guān)的公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定、關(guān)于累積投票制的規(guī)定、關(guān)于股東訴權(quán)和公司高級(jí)管理人員違法損害賠償救濟(jì)的規(guī)定、關(guān)于董事、經(jīng)理誠(chéng)信義務(wù)的規(guī)定、關(guān)于股份有限公司以私募和定向發(fā)行方式增資的規(guī)定等都沒有規(guī)定。雖然在1999年為適應(yīng)國(guó)有資產(chǎn)管理體制改革和發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，對(duì)公司法的兩個(gè)相關(guān)條文進(jìn)行修改。由于此次修改未做深入論證，加之僅涉及個(gè)別條文，學(xué)者評(píng)價(jià)不是很高（12）。
（二） 司法中的窘境
隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，人民法院遇到各類公司訴訟案件也逐年增多。（13）主要涉及以下四類糾紛案件：第一類是公司設(shè)立糾紛。公司設(shè)立過程中，經(jīng)常發(fā)生因發(fā)起人出資不實(shí)引起的糾紛，公司設(shè)立失敗引起的糾紛，公司成立后因不符合設(shè)立條件被否定法人人格引起的糾紛等等。
第二類是股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。一般涉及股東與股東之間，股東與公司之間，股東與公司以外第三人之間發(fā)生的復(fù)雜的民事關(guān)系。這方面的糾紛主要有：因轉(zhuǎn)讓的股權(quán)存在著瑕疵引發(fā)的糾紛；因掛名股東、隱名股東、顯名股東轉(zhuǎn)讓股份引發(fā)的糾紛；因干股或空股、技術(shù)股等轉(zhuǎn)讓股份引發(fā)的糾紛；關(guān)于股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)等。第三類是股東權(quán)益訴訟。主要有：股東請(qǐng)求檢查公司賬簿糾紛，股東表決權(quán)糾紛，股票優(yōu)先購(gòu)買權(quán)糾紛，請(qǐng)求分配股利糾紛，請(qǐng)求召開股東大會(huì)、董事會(huì)糾紛，請(qǐng)求公司對(duì)轉(zhuǎn)讓的股份予以登記糾紛，請(qǐng)求解散公司進(jìn)行清算糾紛，不實(shí)信息買賣股票的損害賠償糾紛等。 第四類是否認(rèn)公司法人人格訴訟。如集團(tuán)公司內(nèi)部母子公司相互控制，相互投資引起的人格混同，母公司對(duì)子公司采取不當(dāng)控制，子公司歷來作為母公司的組成部分存在，母子公司之間存在不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)條款，擅自轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或風(fēng)險(xiǎn)逃避債務(wù)等情形，法律關(guān)系異常復(fù)雜，相應(yīng)的規(guī)定亦應(yīng)當(dāng)明確。
有權(quán)利就應(yīng)當(dāng)有救濟(jì)。由于對(duì)上述四類案件缺乏明確的法律標(biāo)準(zhǔn)，審判機(jī)關(guān)在立案、審理等環(huán)節(jié)無法可依，面對(duì)當(dāng)事人的訴求，進(jìn)退維谷。司法實(shí)踐的窘境急需公司立法做出積極回應(yīng)。
（三） 執(zhí)法的窘境
移植法律至少有三個(gè)變數(shù)：移植的法律是否適應(yīng)移入國(guó)的實(shí)踐；移植的法律本身在發(fā)生變化；移入國(guó)的實(shí)踐也在變化之中。據(jù)此結(jié)合公司立法現(xiàn)狀推之，我國(guó)現(xiàn)行法的一些條文不符現(xiàn)實(shí)情況，無法執(zhí)行。與之相對(duì)，經(jīng)濟(jì)生活中的許多事件又與法無據(jù)。造成了，行政部門執(zhí)法不嚴(yán)的情況時(shí)有發(fā)生。更有甚者，行政部門頒行眾多規(guī)范公司組織和行為的規(guī)則，其內(nèi)容超越上位法律，出現(xiàn)行政機(jī)關(guān)“造法”的反常情況。比如，關(guān)于發(fā)起人人數(shù)的問題，公司法第75條規(guī)定，股份公司應(yīng)當(dāng)有5個(gè)以上發(fā)起人，但對(duì)發(fā)起人的上限數(shù)量沒有規(guī)定，以致于在實(shí)踐中，常被一些人鉆空子，出現(xiàn)了發(fā)起人多達(dá)數(shù)千人的情況，公司在發(fā)起設(shè)立時(shí)形成變相的公開募集，變相非法集資。如不對(duì)此加以限制，將會(huì)產(chǎn)生不利的后果。通過制定法規(guī)或規(guī)章予以規(guī)范，則會(huì)發(fā)生下位法規(guī)規(guī)章效力越位的情況。
（四） 守法的窘境
守法不僅指公司法相關(guān)主體依法行事，更包括利益相關(guān)方依法維護(hù)和獲取利益。公司法的一些原則性規(guī)定由于缺少具體內(nèi)容，而使守法者陷入窘境。現(xiàn)行公司法中對(duì)公司的轉(zhuǎn)投資行為做出了較為嚴(yán)格的限制，但是在實(shí)踐中，不少公司為分散風(fēng)險(xiǎn)、支配更多經(jīng)濟(jì)資源或拓展業(yè)務(wù)領(lǐng)域，迫切需要設(shè)立控股子公司或參股其他企業(yè)。過度限制轉(zhuǎn)投資行為，會(huì)使很多公司喪失市場(chǎng)機(jī)會(huì)，不利于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)轉(zhuǎn)型和跨地區(qū)、跨行業(yè)的戰(zhàn)略重組。公司法還對(duì)股票回購(gòu)及高管人員任職期間股票轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，不利于提高高管人員的積極性，影響了公司激勵(lì)機(jī)制的建立。公司法關(guān)于股票發(fā)行條件在時(shí)間和盈利方面的要求標(biāo)準(zhǔn)過高，不利于高新技術(shù)企業(yè)便利融資，影響資源的配置效率。再譬如公司法104條規(guī)定，持有公司股份百分之十以上的股東可以請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。這是公司法賦予少數(shù)股東的臨時(shí)股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)。但是，缺少這一請(qǐng)求權(quán)的具體內(nèi)容，如持有股份多長(zhǎng)時(shí)間才有資格請(qǐng)求，采用何種請(qǐng)求方式方為正當(dāng)，提出請(qǐng)求而不被采納如何救濟(jì)等等。因此，一旦少數(shù)股東請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)遇到困難，就很難得到妥善解。又如股份轉(zhuǎn)讓制度，為了維護(hù)證券交易市場(chǎng)的秩序，強(qiáng)調(diào)股份轉(zhuǎn)讓必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行交易。這一設(shè)計(jì)的用意是良好的，但無記名股份在哪里交易卻沒有明確。再以監(jiān)事會(huì)為例，它作為法定的監(jiān)督機(jī)關(guān)，公司法雖規(guī)定了它擁有財(cái)務(wù)監(jiān)督、合法性監(jiān)督和妥當(dāng)性監(jiān)督的職權(quán)，但缺少實(shí)現(xiàn)其監(jiān)督職能的充分條件。（14）實(shí)踐中其監(jiān)督手段、監(jiān)督無效補(bǔ)救等均系空缺。
四、以公司法改革推動(dòng)社會(huì)轉(zhuǎn)型進(jìn)程
（一）改革公司法以推動(dòng)社會(huì)轉(zhuǎn)型
任何一種經(jīng)濟(jì)體制都具有一種特定的游戲規(guī)則 ，而現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的根本游戲規(guī)則就是法治。法治是建立現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的制度基礎(chǔ)，與現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制有極為密切的關(guān)聯(lián)，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)效率起促進(jìn)作用。法治是從兩個(gè)方面來為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供制度保障的：第一個(gè)作用是約束政府，約束的是政府對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的任意干預(yù)；第二個(gè)作用是約束經(jīng)濟(jì)人行為，其中包括產(chǎn)權(quán)界定和保護(hù)，合同和法律的執(zhí)行，公平裁判，維護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。（15）這通常要靠政府在不直接干預(yù)經(jīng)濟(jì)的前提下以經(jīng)濟(jì)交易中第三方的角色來操作，起到其支持和增進(jìn)市場(chǎng)的作用。如果沒有法治的這兩個(gè)經(jīng)濟(jì)作用為制度保障，產(chǎn)權(quán)從根本上說是不安全的，企業(yè)不可能真正獨(dú)立自主，市場(chǎng)不可能形成競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境并高效率運(yùn)作，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也不會(huì)是可持續(xù)的。近年來，法律和法治對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的影響是法學(xué)家關(guān)注的重要課題，同時(shí)也正在成為國(guó)外主流經(jīng)濟(jì)學(xué)，特別是新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究前沿。過去，制度經(jīng)濟(jì)學(xué)往往流于泛泛地論述法律和法治對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響。這些年來，無論在理論分析還是在經(jīng)驗(yàn)實(shí)證方面研究都有很大突破。在理論方面，經(jīng)濟(jì)學(xué)家運(yùn)用博弈論、合同論、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等分析工具對(duì)法律和法治對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用做了比較準(zhǔn)確的并與主流經(jīng)濟(jì)學(xué)接軌的分析。在經(jīng)驗(yàn)證據(jù)方面，經(jīng)濟(jì)學(xué)家也已經(jīng)具體地定量研究不同法律體系、不同類型的公司法、證券法和對(duì)金融及其它市場(chǎng)的規(guī)制（regulation），對(duì)公司融資、公司治理結(jié)構(gòu)、證券市場(chǎng)發(fā)展、中小企業(yè)發(fā)展以及整體經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的影響。理論分析和經(jīng)驗(yàn)證據(jù)的結(jié)果大都表明法治和適當(dāng)?shù)囊?guī)制有利于經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，相反情況下，缺乏法治和“過度規(guī)制”（excessive regulation） 往往是窒息經(jīng)濟(jì)活力和妨礙市場(chǎng)發(fā)育的重要原因。這些最新研究取得了兩大進(jìn)展：一是理論分析和經(jīng)驗(yàn)證據(jù)都具體化了，超出了泛泛論述的舊的研究方式。法治為何有作用以及不同法律規(guī)定為何產(chǎn)生不同結(jié)果，既取決于政府和經(jīng)濟(jì)人的自身利益和既得利益集團(tuán)的影響，也受制于文化、歷史等諸方面的因素。而其中的因果關(guān)系可以用主流經(jīng)濟(jì)學(xué)中的工具來分析，由此產(chǎn)生的理論也可以用系統(tǒng)的數(shù)據(jù)通過計(jì)量經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法來檢驗(yàn)。二是發(fā)現(xiàn)許多過去研究的某些制度因素背后還有更深層次的法治和法律因素。比如在轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)中，產(chǎn)權(quán)的不安全性往往比資本市場(chǎng)的缺陷對(duì)企業(yè)發(fā)展的阻礙更大。又比如在沒有法治的保障條件下，市場(chǎng)很難長(zhǎng)期持久地保持自由開放。通過對(duì)我國(guó)公司法弊端的改革，確立公司法治，規(guī)范經(jīng)濟(jì)人的行為，約束政府行為，確保產(chǎn)權(quán)安全，使公司企業(yè)真正獨(dú)立自主地運(yùn)營(yíng)，形成有序高效的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，對(duì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌和社會(huì)進(jìn)步產(chǎn)生積極影響。
（二）公司法改革應(yīng)處理好的幾個(gè)關(guān)系
社會(huì)轉(zhuǎn)型背景下的中國(guó)公司法改革，必須考慮經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)、文化變遷的特定現(xiàn)實(shí)。以下幾重關(guān)系應(yīng)妥善處理：
1、公司法變革與“內(nèi)生性法律”的關(guān)系
比較制度分析是近年來經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域研究的一個(gè)新動(dòng)向，主要比較近現(xiàn)代東西方社會(huì)市場(chǎng)秩序及其內(nèi)在制度規(guī)則的差異及其形成的原因。近期有學(xué)者在比較制度分析的框架下，提出了一個(gè)新的研究方法——“內(nèi)生性法律理論”，也就是說法律制度“并非是不變的、外生性的要素，它以市場(chǎng)參與者自我約束性的博弈均衡形式內(nèi)生地生成，并對(duì)上述均衡與行為模式加以強(qiáng)化、鞏固”。（16）從內(nèi)生性法律理論來看，通過修改法律制度去強(qiáng)制性地改變各類主體行為的做法不會(huì)有多少效果。重要的反倒是應(yīng)該要看清在市場(chǎng)行為模式?jīng)]有受到制約的情況下存在的、自我約束性最優(yōu)均衡是否已經(jīng)形成，既對(duì)現(xiàn)存法律制度是否阻礙了市場(chǎng)最優(yōu)反應(yīng)作出判斷。這是因?yàn)椋庾鳛槭袌?chǎng)自身的最優(yōu)行為模式，與法律制度之間經(jīng)常會(huì)發(fā)生背離，對(duì)這種背離的判斷是最關(guān)鍵的。強(qiáng)行地改變法律制度，以此改變?nèi)藗兊男袨槟Ｊ剑浣Y(jié)果將是“強(qiáng)扭的瓜不甜”。這一分析為我們思考公司法律制度與經(jīng)濟(jì)體系的關(guān)系提供了新的視角。其重要意義在于，不是按照行政的意志，而是按照市場(chǎng)和企業(yè)的意愿來推進(jìn)公司法改革。與之相聯(lián)的是公司法上的強(qiáng)制與自治、企業(yè)中心與社會(huì)中心關(guān)系的處理。
2、法律移植、“路徑依賴”與綜合變量的關(guān)系
“路徑依賴”是一個(gè)制度經(jīng)濟(jì)學(xué)家使用頻率很高的概念，指人們一旦選擇了某個(gè)制度，就好比走上了一條不歸之路，慣性的力量會(huì)使這一制度不斷“自我強(qiáng)化，讓你輕易走不出去”。 制度的重要性固然不容置疑，但我們必須正視這一點(diǎn)——制度只不過是決定經(jīng)濟(jì)發(fā)展的函數(shù)中的主要變量之一，而不是變量的全部。法律移植是我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法制建設(shè)的重要手段。進(jìn)行法律移植時(shí)既要考慮制度的適應(yīng)性、已有制度的慣性，還要看看影響法律改革的其他因素。與此相聯(lián)的是制度之間的互補(bǔ)性，公司制度是一系列制度的有機(jī)整體，并非僅指公司法典。公司法改革對(duì)功能相近和功能互補(bǔ)的制度應(yīng)在更寬泛的邊界內(nèi)調(diào)整和充實(shí)。所以在公司法改革過程中，關(guān)鍵的問題在于：第一，怎樣制定出“良好的”法律以及發(fā)展必要的制度和規(guī)范來維護(hù)這些法律？第二，法律是否應(yīng)該都是強(qiáng)制性的。政府在法律實(shí)施、調(diào)查和維護(hù)法律的確定性方面或許有自己的優(yōu)勢(shì)，然而，政府的強(qiáng)制干預(yù)常常較慢，易出錯(cuò)誤，而且受制于公共選擇的壓力。（17）讓公司享有在法律制度范圍內(nèi)選擇的自由與建立良好的法律制度之間關(guān)系密切。同時(shí)持續(xù)的競(jìng)爭(zhēng)壓力——不管是通過產(chǎn)品、金融還是通過監(jiān)管競(jìng)爭(zhēng)而產(chǎn)生的——至少提供了一種與更具強(qiáng)制性的監(jiān)管建議同樣有意義的政策方法。一個(gè)有借鑒意義的事件是，日本2003年4月通過新的公司法，允許公司選擇使用兩種而非單一的公司管理體系：第一個(gè)選擇類似于美國(guó)模式，這些公司必須成立主要由外部人士組成的一些委員會(huì)，由這些委員會(huì)任命CEO，監(jiān)督會(huì)計(jì)政策，確定和調(diào)整薪酬等等。另一個(gè)選擇是經(jīng)過修正的傳統(tǒng)日本模式。成立審計(jì)委員會(huì)監(jiān)督財(cái)務(wù)問題和董事會(huì)，后者必須包括很大比重的外部董事。這體現(xiàn)了一種新的公司治理模式，這說明日本走向了多樣化的公司管理體系。（18）在公司治理的結(jié)構(gòu)方面，很多公司的所有權(quán)并不是集中的，而是分布在中小股東手里，主銀行在公司治理中的作用下降了。在過去的十年里，銀行影響力的下降給日本的公司治理帶來了某種真空，目前法律正在調(diào)整以適應(yīng)這種狀況，通過在公司治理中加大外部人的影響力度來提高治理的透明度和效率。
3、效率、自由與公平
效率既是經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的一個(gè)中心問題，也應(yīng)當(dāng)是中國(guó)法律改革的主要目標(biāo)。它的價(jià)值不僅僅因?yàn)樗鼮槲覀冋J(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)法律提供了新的觀念、新的視角，更重要的是它使法律成為一種活生生的社會(huì)工程，把法律和當(dāng)代社會(huì)發(fā)展所面臨的某些最基本方面聯(lián)系在一起，并提供了一把新的打開法律社會(huì)工程之門的鑰匙。
根據(jù)微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，最佳效率是邊際成本與邊際效益處在相等的均衡點(diǎn)上。所以，效率目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)不能一味追求節(jié)省法律改革成本，導(dǎo)致成本投入不足，也不能一味加大投入法律改革成本，導(dǎo)致成本浪費(fèi)。在經(jīng)濟(jì)學(xué)的規(guī)范研究中，其最大的特點(diǎn)就是確立和突出法律的經(jīng)濟(jì)分析中的“效率”標(biāo)準(zhǔn)，即以效率為標(biāo)準(zhǔn)來研究在一定社會(huì)制度中法律的制定和實(shí)施問題。在一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家看來，為權(quán)利而斗爭(zhēng)說到底還是利益驅(qū)動(dòng)的結(jié)果。傳統(tǒng)法學(xué)研究所強(qiáng)調(diào)和重視的是“公平”、“正義”，而這一類概念本身的含義往往是模糊不清的，同時(shí)，在非常多的情形下，經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析都可以得出與法律分析相同的結(jié)論，所以，可以用“經(jīng)濟(jì)效率”去取代“正義”之類的傳統(tǒng)法律概念。從具體的效率標(biāo)準(zhǔn)來看，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)在研究中所運(yùn)用的經(jīng)濟(jì)效率標(biāo)準(zhǔn)，主要的并不是“帕累托最優(yōu)”，而是“卡爾多—希克斯”意義上的效率標(biāo)準(zhǔn)（Kaldor－Hicks efficiency）。按照這一效率標(biāo)準(zhǔn)，在社會(huì)的資源配置過程中，如果那些從資源重新配置過程中獲得利益的人，只要其所增加的利益足以補(bǔ)償（并不要求必須實(shí)際補(bǔ)償）在同一資源重新配置過程中受到損失的人的利益，那么，這種資源配置就是有效率的。
自由、公平也是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的重要范疇。傳統(tǒng)法學(xué)和傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于自由問題的文獻(xiàn)浩如煙海。從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、法治與政府關(guān)系的角度觀察，自由、公平則會(huì)有新的涵義。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，雖然現(xiàn)貨交易和人格化交易仍然在相當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)進(jìn)行，“非人格化交易”（impersonal transaction）成為重要的交易方式。在這種交易中買賣雙方不一定熟悉對(duì)方，甚至都不認(rèn)識(shí)對(duì)方。因此僅靠雙方信任而完成交易往往是行不通的。這就需要第三方（通常是政府）來公平地執(zhí)行合同。同時(shí)，雖然政治與經(jīng)濟(jì)仍然密切相關(guān)，政府與經(jīng)濟(jì)人的關(guān)系發(fā)生了重大變化，使得政治與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系變成了“保持距離型”（arm‘s length type）。（19）現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不同于傳統(tǒng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的制度基礎(chǔ)最根本的一條就是法治。這里法治的含義超出經(jīng)濟(jì)范疇，其本身也有獨(dú)立的平等、正義和公正等價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。法治在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下有兩個(gè)作用：一是約束政府，即約束政府對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的任意干預(yù)；二是約束經(jīng)濟(jì)人行為，其中包括產(chǎn)權(quán)界定和保護(hù)，合同和法律的執(zhí)行，公平裁判，維護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。這通常要靠政府在不直接干預(yù)經(jīng)濟(jì)的情況下以經(jīng)濟(jì)交易中第三方的角色來操作。如果說法治的第一個(gè)作用往往意味著放松規(guī)制（deregulation）的話，那么其第二個(gè)作用往往意味著引入某些規(guī)制，其目的既是在確保效率的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)公正。正是通過法治的這兩個(gè)經(jīng)濟(jì)作用，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)在制度上確定了政府與經(jīng)濟(jì)人（企業(yè)或個(gè)人）之間的保持距離型關(guān)系。這是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展有活力、有創(chuàng)新，而又可持續(xù)的制度基礎(chǔ)。法治的第一和第二個(gè)作用之間有著有機(jī)的聯(lián)系。法治的第二個(gè)作用是以第一個(gè)作用為前提的。也就是說，只有當(dāng)政府行為受到約束而與經(jīng)濟(jì)保持一定距離時(shí)，政府才可能成為不偏向的第三方來支持和增進(jìn)市場(chǎng)的有效運(yùn)作。有些人反對(duì)政府的干預(yù)作用，并不是因?yàn)樗麄兙拖嘈抛杂煞湃蔚氖袌?chǎng)是完美的，而是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為在當(dāng)法治的第一個(gè)作用不能保障時(shí)（即當(dāng)政府不受約束時(shí)），政府干預(yù)市場(chǎng)時(shí)難免濫用權(quán)力，結(jié)果反而降低市場(chǎng)運(yùn)作的效率。顯然，政府規(guī)制市場(chǎng)需要受到法律約束（比如政府不可以隨意定義什么是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，也不可以隨意指令什么經(jīng)濟(jì)活動(dòng)需要被政府管制），以防止過度規(guī)制。然而，法治的第一個(gè)作用（即約束政府）和第二個(gè)作用（即約束經(jīng)濟(jì)人）又不是一個(gè)簡(jiǎn)單的關(guān)系。事實(shí)上，這兩者之間常會(huì)存在矛盾：一方面，賦予政府過大的權(quán)力去約束經(jīng)濟(jì)人往往導(dǎo)致政府濫用其權(quán)力；另一方面，過度約束政府又可能會(huì)削弱其支持和增進(jìn)市場(chǎng)的積極作用。
在公司法改革的討論中，降低公司準(zhǔn)入、變更和運(yùn)營(yíng)成本，提高公司設(shè)立和運(yùn)營(yíng)效率，已有共識(shí)。但在公司自由和社會(huì)公正問題上存在一些過于絕對(duì)的傾向。依前面所做的分析，現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在制度上確定了政府與企業(yè)或個(gè)人之間的保持距離型關(guān)系，是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展有活力、有創(chuàng)新，而又可持續(xù)的制度基礎(chǔ)。絕對(duì)的自由和絕對(duì)的公正都是政府與公司的距離太遠(yuǎn)和太近的結(jié)果，所謂公司自治過度和政府過分強(qiáng)制，其失衡勢(shì)必造成公司運(yùn)營(yíng)乃至市場(chǎng)效率低下。
（三）公司法改革的原則
1、 漸進(jìn)原則
轉(zhuǎn)軌社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)文化特征，不確定因素太多。漸進(jìn)式改革，也使得法律改革不可能采取突變式的做法。有學(xué)者認(rèn)為公司法修改可以有三種選擇。（20）所謂大規(guī)模的公司法修改，應(yīng)是在總結(jié)我國(guó)經(jīng)驗(yàn)和廣泛借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，改造現(xiàn)行法的結(jié)構(gòu)，對(duì)條款進(jìn)行徹底修改。所謂中型規(guī)模的公司法修改，應(yīng)是在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和比較廣泛地借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，在不徹底改造現(xiàn)行法的結(jié)構(gòu)的情況下，就公司法既有缺陷和不適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展之處，對(duì)公司法條款作較大修改。這種模式的典型，是“專利法”的修改。所謂小規(guī)模公司法的修改，指僅修改公司法的某些個(gè)別條款。如1999年對(duì)公司法的修改，就屬于公司法的小修。從現(xiàn)行公司法的現(xiàn)狀和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、公司運(yùn)營(yíng)的要求而言，小規(guī)模修改公司法不能滿足要求，不可取。大規(guī)模的公司法修改，無疑最能滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和公司運(yùn)營(yíng)的要求，但耗時(shí)太長(zhǎng)。因此，現(xiàn)今僅可采取中規(guī)模修改公司法的模式。
2、釋放公司自治能量，鼓勵(lì)適度自由競(jìng)爭(zhēng)的原則
現(xiàn)代公司法的重要特色是公司自治與股東自治的保障，開拓民商事主體的意思自治空間。公司法改革必須滿足公司發(fā)展的需求，實(shí)際上也是滿足國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。適應(yīng)公司發(fā)展需要和公司競(jìng)爭(zhēng)的需求。政府的適度介入，減少公司進(jìn)入市場(chǎng)的限制、降低投資門檻，造就在資本流動(dòng)的優(yōu)勢(shì)環(huán)境。
3、走向一個(gè)更大的任意性規(guī)范體系
從立法技術(shù)上考慮，賦予企業(yè)更大的自由權(quán)利，在公司法律規(guī)范中就要尊重當(dāng)事人充分的意思自治，建立一個(gè)更大的任意性規(guī)范體系。（21）法律法規(guī)沒有強(qiáng)制性規(guī)定的，公司章程中規(guī)定，只要沒有違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，均應(yīng)視為有效。公司法中究竟哪些是強(qiáng)制性規(guī)范，哪些是任意性規(guī)范？處理這個(gè)問題首先應(yīng)區(qū)別上市公司與非上市公司，上市公司應(yīng)有更多的強(qiáng)制性規(guī)范。其次要區(qū)別股份公司與有限公司，有限公司應(yīng)當(dāng)有更多的任意性規(guī)范。例如在公司治理結(jié)構(gòu)問題上，在公司意思機(jī)關(guān)的設(shè)立及權(quán)限、法定代表人、表決程序中涉及章程修改、少數(shù)股東利益保護(hù)等方面應(yīng)是強(qiáng)制性規(guī)范，在這個(gè)基礎(chǔ)上，其他方面應(yīng)當(dāng)允許在章程中作出具有各自公司特點(diǎn)的規(guī)定。
4、以資本真實(shí)為靈魂
對(duì)于做為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的公司來說，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的行為從法律上概括有兩大行為：投資行為和交易行為。（22）公司法是投資行為的法律規(guī)定，合同法是交易行為的法律規(guī)定。公司本身是作為資本性質(zhì)的，只以資本作為信用，以資本的多少和公司資產(chǎn)的多少來承擔(dān)責(zé)任，所以公司法的靈魂是資本真實(shí)。只有資本真實(shí)，才談得上公司治理、中小股東的保護(hù)等問題，所以，不論從民事責(zé)任還是刑事責(zé)任的角度，公司法應(yīng)明確出資者的責(zé)任，規(guī)制虛假出資和抽逃資本行為，完善公司資本制度方面的相應(yīng)規(guī)定。
注釋：
（1）馬克思：《資本論》第一卷，人民出版社1975年版，第99頁。
（2）桂世鏞張卓元：“我國(guó)市場(chǎng)取向改革的實(shí)踐與理論創(chuàng)新”，《人民日?qǐng)?bào)》2003年10月22日第16版。
（3）江平：“轉(zhuǎn)型期的中國(guó)法治”，2003年12月20日在《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》2003年“觀察家年會(huì)”上的演講。
（4）劉世軍：“社會(huì)轉(zhuǎn)型期的中國(guó)政治體制改革”，《上海社會(huì)科學(xué)學(xué)術(shù)季刊》2000年第1期。
（5）樊綱：《駕馭脆弱的世界》（盛洪主編中國(guó)著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家演講系列），鄭州大學(xué)出版社2004年版，第32頁。
（6）朱蘇力：“經(jīng)濟(jì)學(xué)帝國(guó)主義？”，為光主編、上海人民出版社1996年出版的《中國(guó)制度變遷的案例研究》（第1集）所寫的書評(píng)。
（7）同（6）。
（8）錢穎一：2003年7月11日在中信出版社《比較》論壇上的演講。
（9）理查德·A·波斯納：《法律的經(jīng)濟(jì)分析》（中文版譯者序言），中國(guó)大百科全書出版社，1997年中文版。
（10）史晉川：“法律經(jīng)濟(jì)學(xué)述評(píng)”，《經(jīng)濟(jì)社會(huì)體制比較研究》2003年第2期。
（11）葉林：“關(guān)于我國(guó)公司法的基本評(píng)價(jià)和修改建議”，《證券法律評(píng)論》2003年卷，法律出版社2003年版，第331頁。
（12）馮果：“變更時(shí)代的公司立法??以臺(tái)灣公司法修改為中心考察”，清華大學(xué)商法研究中心2002年3月《全球競(jìng)爭(zhēng)體制下的公司法改革論文集》。
（13）詩桐，“最高人民法院?jiǎn)?dòng)公司法司法解釋起草工作”，《法制日?qǐng)?bào)》2003年2月19日。
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（20）同（17）。
關(guān)鍵詞：公司；公司法；公司主體地位；公司股東；債權(quán)人
一、 公司市場(chǎng)主體地位的基本概述
公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要參與者，公司的獨(dú)立地位是公司進(jìn)行交易活動(dòng)的前提條件。公司作為獨(dú)立的市場(chǎng)主體，擁有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)決策權(quán)、組織架構(gòu)決定權(quán)以及公司人事安排權(quán)，盡管在設(shè)立的過程中，股東可以決定公司的具體類型，但是在公司成立以后，公司就作為獨(dú)立的市場(chǎng)主體自主開展經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，不受股東和其他主體的干預(yù)。公司具有自己的名稱、場(chǎng)所和資金，具有開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一切物質(zhì)和組織條件。公司獨(dú)立的權(quán)利能力和行為能力是公司能夠獨(dú)立承擔(dān)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中法律責(zé)任的前提條件，也是保障其他社會(huì)主體利益的必要條件。公司的獨(dú)立地位是獲得其他社會(huì)主體信用信賴的基礎(chǔ)，如果沒有獨(dú)立的法律地位，其他社會(huì)主體會(huì)對(duì)交易安全產(chǎn)生不信任，最終阻礙市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
公司主體的獨(dú)立是相對(duì)于股東而言的，它的一個(gè)延伸內(nèi)容就是股東的有限責(zé)任。股東與公司的關(guān)系是不可分割，也是相互獨(dú)立的。但是，它們之間的獨(dú)立是相對(duì)的，在一定條件下，公司的債權(quán)人可以揭開公司的面紗，直接向股東追索法律責(zé)任。在2005年，我國(guó)的《公司法》為了適應(yīng)社會(huì)實(shí)踐的需要，進(jìn)行了一次立法修改。在《公司法》第20條第3款以成文法的形式確立了公司獨(dú)立地位的否認(rèn)制度。公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度是公司獨(dú)立法律地位的補(bǔ)充，其主要目的在于糾正剛性堅(jiān)持公司獨(dú)立地位制度的不足，實(shí)現(xiàn)司法實(shí)踐的柔性和靈活操作，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。這在英美法則稱為“衡平”。衡平的作用在于矯正普遍規(guī)范運(yùn)用于具體案例時(shí)產(chǎn)生的不公平結(jié)果，實(shí)現(xiàn)個(gè)案的正義，保障立法目的或者法律精神的不偏離。
公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。從中可以得出，如果公司股東濫用公司獨(dú)立地位，侵害債權(quán)人的利益，就需要對(duì)債權(quán)人承擔(dān)直接責(zé)任。在實(shí)踐中，公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度的適用是謹(jǐn)慎和嚴(yán)格限制的，在一般的情形下，法官不會(huì)輕易認(rèn)定由公司股東對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)橹挥袊?yán)格維持公司法人獨(dú)立地位，才能保障整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的最主要主體，有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和資格參與市場(chǎng)交易，維護(hù)自身的合法權(quán)益。對(duì)公司股東而言，由公司參與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，而自己承擔(dān)有限的責(zé)任，可以規(guī)避市場(chǎng)交易不確定性的風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)自身利益的最大化。
《公司法》設(shè)立公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度意在平衡保護(hù)公司股東、公司和債權(quán)人的利益。由公司股東和公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，在本質(zhì)上是一種責(zé)任形式，意味著公司債權(quán)人可以根據(jù)實(shí)際情況分別或者同時(shí)要求公司股東和公司承擔(dān)責(zé)任。在實(shí)踐中，法官對(duì)具體案件事實(shí)進(jìn)行審查時(shí)需要嚴(yán)格限制公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度的適用條件，從而達(dá)到嚴(yán)格適用的目的，而不是鼓勵(lì)公司債權(quán)人惡意利用該制度保護(hù)自身的利益。這主要也是為了維護(hù)公司法人的獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任制度的穩(wěn)定性和延續(xù)性。公司股東和公司本身就是一對(duì)有著密切聯(lián)系的法律主體，它們都享有獨(dú)立的法律地位，但是公司股東由于出資行為對(duì)公司的實(shí)際運(yùn)作行為也會(huì)產(chǎn)生影響，從而與公司在法律有著密切的利益關(guān)聯(lián)，盡管是對(duì)立統(tǒng)一，但是法律也會(huì)在一定范圍內(nèi)限制這種矛盾關(guān)系，保護(hù)社會(huì)第三人的利益，而公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度就是重要的限制手段。
二、 公司市場(chǎng)主體地位的相對(duì)性
《公司法》將公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度規(guī)定在第二十條的第三款的位置，整個(gè)第二十條的條文內(nèi)容是關(guān)于公司股東的義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定。第1款規(guī)定了公司股東的一般性義務(wù)，第二款規(guī)定了股東損害其他股東和公司的責(zé)任，第三款規(guī)定了股東損害債權(quán)人的責(zé)任。從責(zé)任性質(zhì)上分析，事實(shí)上，學(xué)者在解讀該第二款的時(shí)候，也是將第一款和第二款聯(lián)系起來，從侵權(quán)責(zé)任出發(fā)，認(rèn)為這是股東對(duì)公司和其他股東所應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。這種認(rèn)識(shí)得到了理論界和實(shí)務(wù)界的普遍贊同。如果從體系解釋的立場(chǎng)出發(fā)，第三款公司股東侵害公司債權(quán)人的責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)是屬于侵權(quán)責(zé)任。盡管第三款的責(zé)任客體是公司與公司債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)，但是公司股東本身作為獨(dú)立的民事主體，并不與債權(quán)人之間任何合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系，逃避公司債務(wù)，只是公司股東損害公司債權(quán)人利益的外在表現(xiàn)方式，在司法實(shí)踐中絕不能因?yàn)槿绱司驼J(rèn)為公司股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)的是合同債務(wù)或者違約責(zé)任。公司在整個(gè)侵權(quán)責(zé)任關(guān)系中，只是損害行為的中介，并不是直接的損害行為發(fā)起主體。公司作為具有獨(dú)立法律人格的商事主體，也是該侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)者，對(duì)公司債權(quán)人的損害也須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
從公司股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的視角上觀察公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度，筆者認(rèn)為，公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度本質(zhì)上是侵權(quán)責(zé)任在公司法的具體適用，是侵權(quán)責(zé)任法和公司法的交叉作用的結(jié)果。《公司法》立法內(nèi)容上非常強(qiáng)調(diào)公司的獨(dú)立法人地位，注重與公司股東相互之間的分離，在此基礎(chǔ)上正面地規(guī)定公司股東、公司與債權(quán)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而侵權(quán)責(zé)任法則是注重對(duì)民事權(quán)利的救濟(jì)，注重民事責(zé)任的構(gòu)成和承擔(dān)，反面地周全對(duì)民事主體的保護(hù)。公司法的商主體，在本質(zhì)上是屬于民事主體，而商法本身就是民法的特別法。我國(guó)在民商事立法體例上屬于民商合一的國(guó)家，民法和商法不存在絕對(duì)意義上的矛盾和沖突。立法上對(duì)公司獨(dú)立地位進(jìn)行否認(rèn)規(guī)定是公司股東侵害債權(quán)人利益承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任在公司法的具體表現(xiàn)而已，而公司獨(dú)立地位否認(rèn)是公司法實(shí)現(xiàn)債權(quán)人利益周全保護(hù)的自我架構(gòu)和表達(dá)。當(dāng)公司股東惡意濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任，逃避公司對(duì)債權(quán)人的債務(wù)，從而最終損害了債權(quán)人的利益，這在本質(zhì)上就是公司股東對(duì)債權(quán)人的侵權(quán)行為，按照侵權(quán)責(zé)任法的立法邏輯和規(guī)范目的，公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。公司作為獨(dú)立的法人，具有獨(dú)立的權(quán)利能力和行為能力，也是與債權(quán)人權(quán)利義務(wù)有直接關(guān)系的主體，對(duì)債權(quán)人的債務(wù)應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行，盡管侵權(quán)行為是股東直接發(fā)起，但是公司與債權(quán)利益受到損害也是存在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
《公司法》第20條第3規(guī)定，由公司股東和公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。從責(zé)任理論上言之，連帶責(zé)任或基于共同侵權(quán)而產(chǎn)生，或基于當(dāng)事人合同約定而產(chǎn)生，就是不能基于侵權(quán)與違約兩個(gè)不同的原因而產(chǎn)生。公司股東和公司承擔(dān)連帶責(zé)任的基礎(chǔ)就在于他們具有共同過錯(cuò)，屬于共同侵權(quán)行為。共同過錯(cuò)就意味著公司股東和公司之間在主觀上存在緊密的聯(lián)系和溝通，也就意味著該股東的資格或者地位能夠影響或者控制公司的決策意思，否則客觀上不可能有共同過錯(cuò)的事實(shí)基礎(chǔ)。在公司法實(shí)踐中，公司股東與公司的關(guān)系也是多樣化的，能夠直接表達(dá)公司股東能夠控制公司決策意思和行為的，只有控制股東。控制股東并不一定是控股股東，控股股東只是在股份數(shù)量上占據(jù)控制公司的地位，在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中，并不然會(huì)直接控制公司的決策意思和經(jīng)營(yíng)行為。而控制股東就是直接控制公司決策意思和經(jīng)營(yíng)行為的某個(gè)或者某幾個(gè)股東。控制股東利用公司內(nèi)部的決策意思程序，以合法的行為形式，將自己的意思上升為公司的最終決策，在這個(gè)過程中，控制股東的意思或多或少與公司的意思存在相同或者共同的聯(lián)系，控制股東在主觀上自然也會(huì)與公司的決策意思存在共同的過錯(cuò)。
三、 公司主體地位相對(duì)性的限制
公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度是公司法為了實(shí)現(xiàn)侵權(quán)責(zé)任法的救濟(jì)目的，而設(shè)立的特別法律制度。公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度對(duì)于公司獨(dú)立人格的否認(rèn)是暫時(shí)的和相對(duì)的，只在個(gè)案中針對(duì)特定情形下的事實(shí)，才能發(fā)生效力。這就決定了公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度的適用范圍是由法律明確規(guī)定的，是在限制的范圍內(nèi)發(fā)生作用。公司股東必須首先濫用公司的獨(dú)立地位進(jìn)行侵害行為，損害了公司債權(quán)人的利益，才能否認(rèn)公司的獨(dú)立地位，由公司股東承擔(dān)直接責(zé)任。公司股東如果繞開公司行為單獨(dú)與公司債權(quán)人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，損害公司債權(quán)人的利益，則不能適用公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度。公司法第20條第3款規(guī)定的"逃避債務(wù)"是公司與債權(quán)人之間基于合同或者侵權(quán)行為產(chǎn)生的義務(wù)內(nèi)容，但是從根本上說，這其實(shí)是侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的具體內(nèi)容。雖然我國(guó)的《公司法》對(duì)公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度作出了成文規(guī)定，但是公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度能否適用的判斷主體還是法官，只有法官才能結(jié)合具體個(gè)案事實(shí)判斷是否適用公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度。
從法律效力的作用上看，公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度也是受到限制的。公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度只是在特定的個(gè)案中發(fā)生作用，產(chǎn)生的判決效力不能輻射至其他案件。即使其他案件的當(dāng)事人與之前的個(gè)案完全一致，其是否能適用公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度，也需要法官重新進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。法官不能援引之前個(gè)案的判決結(jié)果適用于新的案件中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在新的案件中重新舉證和質(zhì)證來支持自身的主張。另外，公司的獨(dú)立地位在一個(gè)案件中被否認(rèn)，并不意味著公司在其他案件中的獨(dú)立地位也被否認(rèn)了，公司同樣可以以獨(dú)立的地位從事其他商事行為。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，如果對(duì)公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度的適用范圍規(guī)定過于寬松，會(huì)使公司股東在市場(chǎng)交易活動(dòng)承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)，也會(huì)架空公司獨(dú)立實(shí)體的地位。公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度只是公司主體地位獨(dú)立制度的補(bǔ)充，它的作用是保護(hù)公司法人地位，而不是損害公司獨(dú)立的地位。需要指出的是，公司股東利用公司法人地位從事侵害債權(quán)人利益的行為，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，并不意味著公司股東的其他行為也要受到法律責(zé)難，也不會(huì)由此而減少公司股東在公司中的權(quán)利義務(wù)。
公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成和承擔(dān)制度在公司法中的具體應(yīng)用，因?yàn)楣惊?dú)立地位否認(rèn)制度的另一個(gè)適用前提條件就是公司股東承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任必須成立，即應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的責(zé)任構(gòu)成要件。當(dāng)然，侵權(quán)責(zé)任法中關(guān)于責(zé)任構(gòu)成的規(guī)定具有一般性，不可能照顧到公司法以及公司的具體特征，需要公司法對(duì)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成內(nèi)容作出新的演變，才能真正正確適用公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度。公司股東承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任在侵權(quán)責(zé)任法上就是過錯(cuò)責(zé)任，即公司股東對(duì)債權(quán)人利益的損害結(jié)果存在過錯(cuò)。過錯(cuò)在理論上有兩種形式，即主觀過錯(cuò)和客觀過錯(cuò)。所謂的主觀過錯(cuò)強(qiáng)調(diào)從主體的內(nèi)心判斷是否存在過錯(cuò)，而客觀過錯(cuò)則強(qiáng)調(diào)從外在行為或者客觀事實(shí)去判斷主體是否過錯(cuò)。筆者認(rèn)為，公司股東的過錯(cuò)判斷應(yīng)當(dāng)從客觀事實(shí)中去判斷，判斷公司股東是否存在可歸責(zé)的事由，如果公司股東存在可歸責(zé)的事由，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司股東存在過錯(cuò)，這也符合商法中對(duì)于商事行為效力的判斷注重外觀主義的習(xí)慣。事實(shí)上，公司股東過錯(cuò)的表現(xiàn)形式在實(shí)踐中是多樣化的，法官須結(jié)合具體案件事實(shí)和情節(jié)做出公司股東是否存在過錯(cuò)的判斷。例如，資產(chǎn)混同是常見一種事實(shí)狀態(tài)，如果由此損害債權(quán)人的利益，公司股東也應(yīng)當(dāng)從承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因?yàn)楣痉ㄒ呀?jīng)對(duì)公司和公司股東的財(cái)產(chǎn)相分離做出了明確規(guī)定，公司股東負(fù)有嚴(yán)格履行的義務(wù)，如果出現(xiàn)混同現(xiàn)象，也可以認(rèn)為公司股東存在過錯(cuò)。
四、 公司股東承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的具體規(guī)則
1. 公司股東的加害行為。在侵權(quán)責(zé)任法理論上，加害行為有兩種基本形式，即直接加害行為和間接加害行為。所謂的直接加害行為是侵權(quán)行為主體直接作用于受害人，致使受害人的財(cái)產(chǎn)和人身利益受到減損。間接加害是指侵權(quán)行為主體通過中間媒介間接作用于受害人，使之受到不利益。公司股東的加害行為屬于間接的加害行為，是公司股東通過濫用公司獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任行為，使公司的財(cái)產(chǎn)受到損害，進(jìn)而無法履行對(duì)債權(quán)人的債務(wù)，最終使債權(quán)人的利益受到損害。公司財(cái)產(chǎn)是公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的基礎(chǔ)，公司股東利用公司獨(dú)立地位，逃避對(duì)債權(quán)人的債務(wù)，該行為具有不法性，違背了侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)民事主體合法權(quán)益的救濟(jì)目的，也違背了公司法關(guān)于公司設(shè)立規(guī)定內(nèi)容的基本目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)受到法律的責(zé)難。公司股東的加害行為的判斷，主要是觀察公司股東與公司關(guān)系是否正常。如果此種不正常的關(guān)系致使公司財(cái)產(chǎn)受到損害，進(jìn)而影響公司履行債務(wù)的能力，為了保護(hù)債權(quán)人的合法利益，法官應(yīng)當(dāng)適用公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度對(duì)公司股東的加害行為予以制裁。
2. 因果關(guān)系在侵權(quán)責(zé)任法上，因果關(guān)系是責(zé)任成立的客觀基礎(chǔ)，也是侵權(quán)責(zé)任成立的構(gòu)成要件之一。當(dāng)出現(xiàn)公司的債權(quán)人因?yàn)楣竟蓶|的加害行為而受到不利益時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)明確加害行為與損害之間的因果關(guān)系，并作為責(zé)任成立的依據(jù)。因果關(guān)系是指加害行為與損害之間的引起與被引起的先后關(guān)系。損害系指“權(quán)利或利益受侵害時(shí)所發(fā)生之不利益。易言之，損害發(fā)生前之狀態(tài)，與損害發(fā)生后之情形，而相比較，被害人所受之不利益，即為損害之所在”。從外在表現(xiàn)來來看，主要是公司股東濫用公司獨(dú)立地位行為與公司不能對(duì)外履行債務(wù)的事實(shí)存在因果關(guān)系。公司股東故意利用股東或者管理者的身份，對(duì)公司運(yùn)行不負(fù)責(zé)任，致使公司財(cái)產(chǎn)受到嚴(yán)重?fù)p失，甚至陷入財(cái)務(wù)困境。這些都是公司股東加害行為的表現(xiàn)。公司財(cái)產(chǎn)狀況惡化會(huì)直接影響公司債權(quán)人的債權(quán)是否可以得到完滿履行，與債權(quán)人的利益密切相關(guān)，因此，公司股東惡意利用公司獨(dú)立地位的行為與債權(quán)人受到不利益也是存在客觀的因果關(guān)系。公司作為獨(dú)立的商事主體，在因果關(guān)系中鏈條中也是重要的一環(huán)，而且是中間環(huán)節(jié)，對(duì)債權(quán)人的利益損害也是有一定的作用力，這也是公司需要對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的重要理由。
3. 公司股東的過錯(cuò)。公司股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任是一種過錯(cuò)責(zé)任。法官在個(gè)案的審理中，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用證據(jù)規(guī)則對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行判斷，并通過對(duì)公司股東的行為進(jìn)行價(jià)值判斷，確定公司股東是否存在可歸責(zé)的事由，這是判斷公司股東是否過錯(cuò)的基本路徑。在一般的情形下，公司股東濫用公司獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任行為是存在故意的主觀過錯(cuò)，但是也不能排除股東主觀上過失也可以成立侵權(quán)責(zé)任。在實(shí)踐中，公司股東因?yàn)橘Y產(chǎn)混同而承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形也是普遍存在的。公司與公司股東的資產(chǎn)混同并不必然是公司股東的故意行為，也有可能由于過失的行為引起的。因此，在公司獨(dú)立地位否認(rèn)制度的適用中，公司股東的過錯(cuò)包括故意和過失。而且從公司股東與公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的角度上觀察，這也要求公司股東在主觀上存在過錯(cuò)，因?yàn)榘凑諅鹘y(tǒng)的民商法理論，共同過錯(cuò)是連帶責(zé)任成立的基礎(chǔ)，如果公司股東主觀上沒有過錯(cuò)，就不會(huì)存在共同過錯(cuò)的事實(shí)。
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關(guān)鍵詞：保賠保險(xiǎn)保賠協(xié)會(huì)立法完善
一、我國(guó)保賠保險(xiǎn)的立法現(xiàn)狀及其存在問題
保賠保險(xiǎn)是保障與賠償保險(xiǎn)的簡(jiǎn)稱，主要承保船東在營(yíng)運(yùn)過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費(fèi)用和船東承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，這主要包括船舶侵權(quán)責(zé)任如污染責(zé)任、碰撞責(zé)任等，合同責(zé)任如貨物責(zé)任、拖帶責(zé)任、對(duì)海上旅客人身傷亡的責(zé)任等。其中，海上污染損害賠償責(zé)任已成為其最重要的承保對(duì)象之一。
我國(guó)現(xiàn)行立法中對(duì)于保賠保險(xiǎn)并沒有明確的規(guī)定。雖然中國(guó)船東互保協(xié)會(huì)(以下簡(jiǎn)稱中船保)作為經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)的船東互相保險(xiǎn)的組織，是依照國(guó)務(wù)院頒布的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，在國(guó)家民政部注冊(cè)登記為全國(guó)性社會(huì)團(tuán)體并由此依法享有社團(tuán)法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險(xiǎn)組織資格。因?yàn)槲覈?guó)《保險(xiǎn)法》作為一部商業(yè)保險(xiǎn)法，僅僅承認(rèn)股份有限公司和國(guó)有獨(dú)資公司兩種保險(xiǎn)組織形式，而保險(xiǎn)公司以外的其它保險(xiǎn)組織也只有農(nóng)村保險(xiǎn)合作社被獲得承認(rèn)，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險(xiǎn)組織資格。
由此可見，盡管在理論上保賠保險(xiǎn)屬于海上責(zé)任保險(xiǎn)，但是依照我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》相關(guān)規(guī)定。因?yàn)橐环矫妫侗ｋU(xiǎn)法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險(xiǎn)行為，但保賠保險(xiǎn)并非商業(yè)保險(xiǎn)行為；另一方面，海上保險(xiǎn)作為財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險(xiǎn)范疇，因此《海商法》關(guān)于海上保險(xiǎn)的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險(xiǎn)。所以，盡管保賠保險(xiǎn)在理論上被當(dāng)作保險(xiǎn)尤其是海上保險(xiǎn)的一種類型，但是它卻無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》，而只能被當(dāng)作是一項(xiàng)合同從而適用關(guān)于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險(xiǎn)無法適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定，因此保賠保險(xiǎn)只能適用《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險(xiǎn)作為海上責(zé)任保險(xiǎn)合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當(dāng)、合理。因此，現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險(xiǎn)的立法存在漏洞，有予以補(bǔ)充和完善的必要。
二、我國(guó)保賠保險(xiǎn)法律制度的理論完善
對(duì)于保賠保險(xiǎn)的立法漏洞可以通過法學(xué)理論和法律解釋的方法來解決。法學(xué)上關(guān)于漏洞補(bǔ)充的方法有很多，如習(xí)慣、法理或判例等。[1]由于我國(guó)并不承認(rèn)判例的效力，因此我們只從習(xí)慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習(xí)慣，保賠保險(xiǎn)是作為海上保險(xiǎn)尤其是海上責(zé)任保險(xiǎn)來處理的，這無論是在我國(guó)保賠保險(xiǎn)的實(shí)踐中還是在國(guó)際保賠保險(xiǎn)實(shí)踐中都是如此，因此保賠保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)適用海上保險(xiǎn)的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險(xiǎn)的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進(jìn)行漏洞補(bǔ)充時(shí)應(yīng)主要采用類推適用的方法進(jìn)行。依據(jù)“相類似案件應(yīng)為相同之處理”基本原理，對(duì)于保賠保險(xiǎn)應(yīng)適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險(xiǎn)最相似的類型是海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)，因此保賠保險(xiǎn)可以類推適用上述關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的規(guī)定。
不過，由于保賠保險(xiǎn)所具有的特殊性及其會(huì)員封閉性，類推適用關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險(xiǎn)的本質(zhì)要求。例如，保賠保險(xiǎn)中關(guān)于會(huì)費(fèi)的約定與商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)的確定不同，因而關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)費(fèi)的規(guī)定不能適用于保賠保險(xiǎn)。另外，保賠保險(xiǎn)當(dāng)事人還可以依約定來排除相關(guān)法律的適用。因此，在不違反強(qiáng)行性規(guī)定的情況下，保賠保險(xiǎn)首先應(yīng)依據(jù)保賠保險(xiǎn)合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應(yīng)類推海上商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)適用《保險(xiǎn)法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定。
三、我國(guó)保賠保險(xiǎn)法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險(xiǎn)的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險(xiǎn)的立法完善應(yīng)該包括兩個(gè)方面，一是關(guān)于保賠協(xié)會(huì)的立法，另一個(gè)則是關(guān)于保賠保險(xiǎn)合同的立法。保賠協(xié)會(huì)的目的在于提供保賠保險(xiǎn)保障，保賠保險(xiǎn)是由保賠協(xié)會(huì)而不是其他的保險(xiǎn)人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進(jìn)行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學(xué)者認(rèn)為，目前至少有四種方法：一是借鑒英國(guó)立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔(dān)保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國(guó)《海商法》修改之機(jī)，增補(bǔ)海上保險(xiǎn)合同的種類，明確保賠保險(xiǎn)合同的內(nèi)容；三是按照《保險(xiǎn)法》的規(guī)定單獨(dú)立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險(xiǎn)組織；四是將中船保界定為互益型經(jīng)濟(jì)團(tuán)體，以區(qū)別于普通的社團(tuán)，賦予其獨(dú)立的公司法人地位。[2]上述觀點(diǎn)中，第一種和第四種方法在目前是行不通的，因?yàn)槲覈?guó)與英國(guó)對(duì)于公司的定義和要求并不一致。在英國(guó)，通常認(rèn)為法人與有限責(zé)任是公司最本質(zhì)的屬性，公司一般是指負(fù)有限責(zé)任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的企業(yè)法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會(huì)登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的理論，公司必須以營(yíng)利為目的，相互保險(xiǎn)公司并不構(gòu)成真正意義上的公司。[4]我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對(duì)公司應(yīng)具有營(yíng)利性目的的肯定。[5]因此，除非是對(duì)現(xiàn)行公司法體制甚至是整個(gè)法律制度做根本改變，否則我國(guó)《公司法》是不會(huì)規(guī)范非營(yíng)利性的社團(tuán)組織的。這樣，中船保作為非營(yíng)利性團(tuán)體，就不可能取得我國(guó)公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國(guó)根本行不通。
相對(duì)來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實(shí)可行的，而且兩種方法結(jié)合起來效果會(huì)更好：
1.保賠協(xié)會(huì)的立法完善
按照《保險(xiǎn)法》第156條的規(guī)定，采取單獨(dú)立法方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國(guó)務(wù)院行政立法的方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復(fù)雜，另一方面現(xiàn)行法關(guān)于保險(xiǎn)合作社的規(guī)定即是由國(guó)務(wù)院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險(xiǎn)組織的地位和資格更加可行。
其次，應(yīng)該賦予中船保以相互保險(xiǎn)的組織形式，而不是保險(xiǎn)合作社的組織形式。雖然學(xué)者們對(duì)于相互保險(xiǎn)與合作保險(xiǎn)之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國(guó)際慣例來看，保賠協(xié)會(huì)通常采用相互保險(xiǎn)這一組織形式。采取相互保險(xiǎn)的組織形式既可以借鑒國(guó)外先進(jìn)的立法和經(jīng)驗(yàn)，也便于對(duì)外的交流與合作，增強(qiáng)我國(guó)保賠協(xié)會(huì)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。
2.保賠保險(xiǎn)合同的立法完善
通過單獨(dú)立法的方式可以賦予保賠協(xié)會(huì)以保險(xiǎn)從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險(xiǎn)的立法規(guī)范問題，因此還必須通過對(duì)《海商法》的修訂，在“海上保險(xiǎn)合同”一章中加入有關(guān)保賠保險(xiǎn)的內(nèi)容。有人認(rèn)為應(yīng)該在《海商法》第12章“海上保險(xiǎn)合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責(zé)任保險(xiǎn)”，規(guī)定保賠保險(xiǎn)合同的定義，保賠協(xié)會(huì)的法律地位、入會(huì)、合同的主要內(nèi)容，會(huì)費(fèi)的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會(huì)內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)等內(nèi)容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內(nèi)容則值得商榷。因?yàn)楸Ｙr保險(xiǎn)除了是一種保險(xiǎn)合同外，它還是一種會(huì)員合同，保賠協(xié)會(huì)所具有的會(huì)員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應(yīng)該給保賠保險(xiǎn)以更多的自由，就像英國(guó)1906年《海上保險(xiǎn)法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會(huì)與保賠保險(xiǎn)和保賠協(xié)會(huì)的性質(zhì)相抵觸，從而限制保賠保險(xiǎn)的正常發(fā)展。因此對(duì)保賠保險(xiǎn)的立法必須既考慮到對(duì)其進(jìn)行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國(guó)的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國(guó)1906年《海上保險(xiǎn)法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡(jiǎn)單，難以適應(yīng)新的形勢(shì)的需要；另一方面，該條關(guān)于相互保險(xiǎn)的定義也有些過時(shí)，因?yàn)楸M管在實(shí)質(zhì)上仍然是一種相互保險(xiǎn)的經(jīng)營(yíng)模式，但保賠協(xié)會(huì)已經(jīng)取得了獨(dú)立的法人資格，保險(xiǎn)是由保賠協(xié)會(huì)提供的，會(huì)員的保險(xiǎn)索賠等事項(xiàng)是向協(xié)會(huì)提出而不是向會(huì)員提出的。
因此，我國(guó)保賠保險(xiǎn)的立法應(yīng)該在英國(guó)1906年《海上保險(xiǎn)法》規(guī)定的基礎(chǔ)之上做進(jìn)一步的完善。首先，應(yīng)該對(duì)保賠保險(xiǎn)的定義做一科學(xué)合理的描述，以確定保賠保險(xiǎn)的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會(huì)的會(huì)員封閉性，對(duì)于有關(guān)會(huì)員的入會(huì)、保賠保險(xiǎn)合同的主要內(nèi)容、對(duì)會(huì)費(fèi)的支付方式等內(nèi)容則法律不予規(guī)定，而是由當(dāng)事人自己解決，除了強(qiáng)行性法律規(guī)定外，可以排除相關(guān)法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應(yīng)該賦予協(xié)會(huì)和成員通過法律途徑解決內(nèi)部糾紛的權(quán)利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時(shí)，法律應(yīng)規(guī)定上述條款不得對(duì)抗第三人依法享有的直接請(qǐng)求權(quán)。
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一、敵意收購(gòu)與反收購(gòu)
（一）敵意收購(gòu)與反收購(gòu)
上市公司收購(gòu)是指投資者通過法定形式，取得上市公司一定比例的發(fā)行在外的股份，以實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司控股或者合并的行為。豍收購(gòu)實(shí)際上是獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)的交易。目標(biāo)公司的管理層出于本公司自己的考量愿意配合收購(gòu)公司的收購(gòu)，這就是要約收購(gòu)；相反，由于目標(biāo)公司的不配合而進(jìn)行的收購(gòu)就稱為敵意收購(gòu)，在這種情況下，由于不能獲得目標(biāo)公司管理層的合作，只能繞過管理層，直接與目標(biāo)公司股東交易，因此敵意收購(gòu)只能采取股權(quán)收購(gòu)的交易形式。換言之，敵意收購(gòu)只能依靠目標(biāo)公司的股東轉(zhuǎn)讓其手中的股份來實(shí)現(xiàn)。
反收購(gòu)是針對(duì)敵意收購(gòu)而言的，是目標(biāo)公司管理層為了防止公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移而采取的旨在預(yù)防或挫敗收購(gòu)者收購(gòu)本公司的行為。豎反收購(gòu)行為的宗旨是保護(hù)目標(biāo)公司股東利益。
（二）敵意收購(gòu)的功能評(píng)價(jià)
上市公司收購(gòu)中，無論是要約收購(gòu)還是敵意收購(gòu)，目標(biāo)公司首先要面臨的就是公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，而這種轉(zhuǎn)移對(duì)于公司本身而言有什么價(jià)值？這一問題在20世紀(jì)60年代在美國(guó)出現(xiàn)之初就成為了一個(gè)爭(zhēng)論性的問題。因?yàn)楣臼召?gòu)本身就是一把“雙刃劍”，一方面實(shí)現(xiàn)了企業(yè)之間的協(xié)同效應(yīng)和資源效益最大化，但是另外一方面有可能損害目標(biāo)公司的利益相關(guān)者（部分中小股東、雇員、債權(quán)人等）的利益。
1、敵意收購(gòu)的積極影響
從亨利·曼尼（Henry Manne）的“公司控制權(quán)市場(chǎng)理論”學(xué)說的角度看，通過公司收購(gòu)的控制權(quán)交易可以使那些經(jīng)營(yíng)不善、缺乏效率的公司經(jīng)營(yíng)者得到替換，從而減少成本，實(shí)現(xiàn)公司股價(jià)最大化，促進(jìn)社會(huì)資源的優(yōu)化配置。另外，在公司收購(gòu)過程中，目標(biāo)公司的股價(jià)會(huì)有所提升，各方當(dāng)事人（目標(biāo)公司及其股東、收購(gòu)者）均能獲利。豏
2、敵意收購(gòu)的消極影響
收購(gòu)必然會(huì)導(dǎo)致管理層的變動(dòng)，新任的管理層對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略也可能會(huì)改變這就有可能影響公司今后的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展；另外在敵意收購(gòu)中，公司新的控制人可能奪取控制權(quán)后不是繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，而是清算目標(biāo)公司，把公司分拆變賣，或是在股票市場(chǎng)上哄抬股價(jià)牟取暴利。這種收購(gòu)極有可能導(dǎo)致目標(biāo)公司員工失業(yè)，浪費(fèi)社會(huì)資源，帶來社會(huì)和經(jīng)濟(jì)秩序的混亂。豐
（三）反收購(gòu)的功能評(píng)價(jià)
對(duì)敵意收購(gòu)的功能評(píng)價(jià)不同，也就導(dǎo)致反收購(gòu)的功能評(píng)價(jià)不同。持全面否定觀點(diǎn)的人認(rèn)為：反收購(gòu)的結(jié)果是經(jīng)營(yíng)者保護(hù)了自己的利益而使股東失去了獲得高溢價(jià)的機(jī)會(huì)；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為傳統(tǒng)的公司治理理念是“股東提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨利益最大化”，但是目前的普遍觀點(diǎn)是，公司還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一部分的社會(huì)責(zé)任即在做出與公司經(jīng)營(yíng)相關(guān)的重大決策時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)考慮到利益相關(guān)者包括股東（尤其是中小股東）、公司雇員、債權(quán)人等這部分群體的利益，允許對(duì)有損公司或者社會(huì)整體利益的收購(gòu)進(jìn)行積極、合法的防御。
目標(biāo)公司采取反收購(gòu)舉措，與法律行為自由原則并無矛盾。但是，自十九世紀(jì)末以來，社會(huì)的權(quán)利思想漸成主流，權(quán)利行使應(yīng)受一定限制已成現(xiàn)代民商法之基本原則。不正當(dāng)?shù)姆词召?gòu)會(huì)剝奪股東溢價(jià)出售股份的權(quán)利，增加公司收購(gòu)的成本，因此目標(biāo)公司反收購(gòu)行為的行使必須有一個(gè)合理的范圍和“度”。豑
二、公司章程與反收購(gòu)條款
收購(gòu)與反收購(gòu)的行為實(shí)際上是收購(gòu)者與目標(biāo)公司爭(zhēng)奪公司實(shí)際控制權(quán)的一場(chǎng)拉鋸戰(zhàn)，由于在敵意收購(gòu)的情況下，收購(gòu)者只能通過股權(quán)收購(gòu)的形式來達(dá)到目的。為了防止這種情況的發(fā)生，公司章程就成為目標(biāo)公司防御的最佳利器。在新《公司法》進(jìn)一步增強(qiáng)了公司章程自治空間的背景下，面對(duì)全流通環(huán)境下敵意收購(gòu)的威脅，我國(guó)許多上市公司已著手修改或準(zhǔn)備修改公司章程，期望通過規(guī)定反收購(gòu)條款達(dá)到反收購(gòu)目的。豒章程中的反收購(gòu)條款，又稱驅(qū)鯊劑條款或箭豬條款，是指目標(biāo)公司為預(yù)防遭遇敵意收購(gòu)，通過股東大會(huì)批準(zhǔn)在公司章程中加入具有反收購(gòu)效果的條款，以增大收購(gòu)成本從而阻止收購(gòu)行為。豓但是反收購(gòu)是一柄雙刃劍，它既可以用來維護(hù)目標(biāo)公司及其股東的利益，防止收購(gòu)人對(duì)目標(biāo)公司的惡意掠奪，也可以用來為目標(biāo)公司管理層謀私利，從而損害公司及股東的利益。如上所述，反收購(gòu)行為必須要有一個(gè)合理的度，《上市公司收購(gòu)管理辦法》在規(guī)制上市公司反收購(gòu)的規(guī)則時(shí)，試圖尋求一種上市公司董事會(huì)的正當(dāng)商業(yè)判斷、被收購(gòu)公司股東利益最大化、以及收購(gòu)方應(yīng)獲得公平對(duì)待之間的平衡點(diǎn)。豔
我國(guó)關(guān)于上市公司反收購(gòu)的規(guī)制思路是采納“董事會(huì)中立”的設(shè)計(jì)思路，一方面允許董事會(huì)提出有關(guān)反收購(gòu)的議案，并強(qiáng)化董事的受托義務(wù)，另一方面強(qiáng)調(diào)須經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)方可采取反收購(gòu)措施。豖基于此思路，公司章程在設(shè)計(jì)反收購(gòu)條款時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循以下的原則：
（一）兼顧股東利益與董事的誠(chéng)信義務(wù)
2012年新修改的《上司公司收購(gòu)管理辦法》第八條第二款規(guī)定：“被收購(gòu)公司董事會(huì)針對(duì)收購(gòu)所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對(duì)收購(gòu)設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購(gòu)人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。”董事會(huì)是否進(jìn)行反收購(gòu)以及接受何種收購(gòu)條件都應(yīng)當(dāng)以是否符合股東利益為終極判斷標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣精@利的最終受益者實(shí)際上還是股東。另外，在《上市公司收購(gòu)管理辦法》第七條第一款規(guī)定：“被收購(gòu)公司的控股股東或者實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購(gòu)公司或者其他股東的合法權(quán)益。”這就要求反收購(gòu)條款不得只關(guān)注大股東的利益，忽視中小股東的合法權(quán)益，應(yīng)平等對(duì)待所有股東。豗
這條規(guī)定的另一層含義直接指向董事的誠(chéng)信義務(wù)。因?yàn)樯鲜泄竟芾韺釉诠臼召?gòu)中的角色與相關(guān)權(quán)責(zé)，直接提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨影響諸多利益相關(guān)群體的切身利益。被收購(gòu)公司董事會(huì)接受收購(gòu)與否、是否采取反收購(gòu)舉措都屬于董事會(huì)的商業(yè)判斷，但其所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對(duì)收購(gòu)設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購(gòu)人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益 。豘
（二）不得違反法律強(qiáng)制性規(guī)定
現(xiàn)代公司法理論提倡公司章程自治，但章程不能有超越法律的特權(quán)，其自治性必須在不違背公司法以及其他法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的大前提下才能實(shí)現(xiàn)。以目前的存在的某些反收購(gòu)條款為例，具有最佳效果的是限制董事資格條款。限制董事資格條款，是在公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定條件以及具備某些特定情節(jié)者均不得擔(dān)任公司董事。豙在愛使股份和新大洲反收購(gòu)中都存在類似情況，即股東持股必須經(jīng)過一定時(shí)間（愛使股份為半年，新大洲為18個(gè)月）才能提名董事且股東對(duì)董事的提名必須通過董事會(huì)。在這條反收購(gòu)條款下，即便收購(gòu)方實(shí)際上獲得了公司的控股權(quán)頁未必能夠掌握公司的實(shí)際管理權(quán)。但根據(jù)《公司法》第103條第2款規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。”由此可見，在《公司法》框架下，股東有參與重大決策的權(quán)利，并且此為股東的固有權(quán)利，通過公司章程對(duì)董事、監(jiān)事產(chǎn)生程序作違反該法規(guī)定的限制性規(guī)定，已明確違法。
三、結(jié)論
在股權(quán)分置改革的時(shí)代背景下，證券市場(chǎng)上的收購(gòu)是無可避免的，對(duì)于上市公司來說既是機(jī)遇也是風(fēng)險(xiǎn)，因此上市公司應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的策略提高反收購(gòu)能力，一方面是避免公司的實(shí)際控制權(quán)旁落他人，另一方面也是抬高收購(gòu)條件，保障本公司的利益的一種策略。在公司章程中設(shè)置反收購(gòu)條款作為一種預(yù)防性的反收購(gòu)措施被大多上市公司采納。我國(guó)立法上缺乏對(duì)上市公司反收購(gòu)行為的規(guī)制，這也就造成了反收購(gòu)條款實(shí)際上操作的難度。上市公司在設(shè)置反收購(gòu)條款時(shí)應(yīng)考慮全面，不能僅為達(dá)到反收購(gòu)的目的而使之成為公司正常提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨治理的障礙。目標(biāo)公司的管理層有可能礙于管理層自身的利益而罔顧公司以及利益相關(guān)者的利益，法律不許對(duì)章程中的反收購(gòu)條款進(jìn)行規(guī)制，從股東以及利益相關(guān)者的利益、董事的誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)、符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定三方面來考量，以維持證券市場(chǎng)上資本的良性循環(huán)。
注釋：
豍豏豑胡鴻高，趙麗梅.論目標(biāo)公司反收購(gòu)行為的決定權(quán)及其規(guī)制[J].中國(guó)法學(xué)，2001（2）：122，123，124.
豎柳經(jīng)緯.公司法[M].廈門大學(xué)出版社，2004：58 -59.
豐薛軍.淺談上市公司收購(gòu)中對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)[J].科技經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)，2010（6）：49.
豒王建文.我國(guó)公司章程與反收購(gòu)條款：制度空間與適用方法[J].法學(xué)評(píng)論，2007（2）：137.
豓豙馬羿.我國(guó)上市公司章程中的反收購(gòu)條款適用淺析[J].海南大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社科版），2009（1）：69，72.
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專業(yè)
層次
學(xué)制
主要課程
音樂教育
專科
兩年
大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文
經(jīng)濟(jì)法
專科
兩年
大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國(guó)家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）
市場(chǎng)營(yíng)銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營(yíng)銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）
公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國(guó)際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略
行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國(guó)政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國(guó)家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國(guó)行政史、中國(guó)文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學(xué)
專科
兩年
文學(xué)概論、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國(guó)當(dāng)代文學(xué)作品選、中國(guó)古代文學(xué)作品選（一、二）、外國(guó)文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學(xué)、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)史、中國(guó)古代文學(xué)史（一、二）、外國(guó)文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學(xué)
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國(guó)秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對(duì)外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國(guó)古代文學(xué)、中國(guó)現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國(guó)文學(xué)、外國(guó)文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國(guó)家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文
日語
專科
兩年
基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國(guó)概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿(mào)英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、中國(guó)稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國(guó)際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。
國(guó)際貿(mào)易
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國(guó)際金融、國(guó)際商法、中國(guó)對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)等
本科
兩年
國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國(guó)際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國(guó)經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等
金融管理
專科
兩年
證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等
本科
兩年
管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國(guó)際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等
會(huì)計(jì)（電算化）
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）
本科
兩年
高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）
人力資源
管理
專科
兩年
管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
專科
兩年
英語（一）、寫作、中國(guó)文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營(yíng)銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)
文化產(chǎn)業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國(guó)文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營(yíng)銷、外國(guó)文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營(yíng)與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易
經(jīng)濟(jì)信息
管理
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等
本科
兩年
英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。
游戲軟件
開發(fā)技術(shù)
專科
兩年
英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等
電子商務(wù)
專科
兩年
電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術(shù)
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究
計(jì)算機(jī)
及應(yīng)用
專科
兩年
大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信
電子政務(wù)
專科
兩年
行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)
本科
兩年
專業(yè)
層次
學(xué)制
主要課程
音樂教育
專科
兩年
大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文
經(jīng)濟(jì)法
專科
兩年
大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國(guó)家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）
市場(chǎng)營(yíng)銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營(yíng)銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）
公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國(guó)際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略
行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國(guó)政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國(guó)家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國(guó)行政史、中國(guó)文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學(xué)
專科
兩年
文學(xué)概論、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國(guó)當(dāng)代文學(xué)作品選、中國(guó)古代文學(xué)作品選（一、二）、外國(guó)文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學(xué)、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)史、中國(guó)古代文學(xué)史（一、二）、外國(guó)文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學(xué)
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國(guó)秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對(duì)外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國(guó)古代文學(xué)、中國(guó)現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國(guó)文學(xué)、外國(guó)文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國(guó)家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文
日語
專科
兩年
基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國(guó)概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿(mào)英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、中國(guó)稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國(guó)際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。
國(guó)際貿(mào)易
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國(guó)際金融、國(guó)際商法、中國(guó)對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)等
本科
兩年
國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國(guó)際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國(guó)經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等
金融管理
專科
兩年
證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等
本科
兩年
管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國(guó)際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等
會(huì)計(jì)（電算化）
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）
本科
兩年
高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）
人力資源
管理
專科
兩年
管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
專科
兩年
英語（一）、寫作、中國(guó)文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營(yíng)銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)
文化產(chǎn)業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國(guó)文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營(yíng)銷、外國(guó)文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營(yíng)與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易
經(jīng)濟(jì)信息
管理
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等
本科
兩年
英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。
游戲軟件
開發(fā)技術(shù)
專科
兩年
英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等
電子商務(wù)
專科
兩年
電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術(shù)
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究
計(jì)算機(jī)
及應(yīng)用
專科
兩年
大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信
電子政務(wù)
專科
兩年
行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、電子政務(wù)理論與技術(shù)、政府經(jīng)濟(jì)學(xué)、信息化理論與實(shí)踐、網(wǎng)站建設(shè)與管理、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、電子政務(wù)案例分析、信息與網(wǎng)絡(luò)安全管理
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專業(yè)
層次
學(xué)制
主要課程
音樂教育
專科
兩年
大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文
經(jīng)濟(jì)法
專科
兩年
大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國(guó)家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）
市場(chǎng)營(yíng)銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營(yíng)銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）
公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國(guó)際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略
行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）
本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國(guó)政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國(guó)家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國(guó)行政史、中國(guó)文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學(xué)
專科
兩年
文學(xué)概論、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國(guó)當(dāng)代文學(xué)作品選、中國(guó)古代文學(xué)作品選（一、二）、外國(guó)文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學(xué)、中國(guó)現(xiàn)代文學(xué)史、中國(guó)古代文學(xué)史（一、二）、外國(guó)文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學(xué)
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國(guó)秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國(guó)際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對(duì)外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國(guó)古代文學(xué)、中國(guó)現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國(guó)文學(xué)、外國(guó)文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國(guó)家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文
日語
專科
兩年
基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國(guó)概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿(mào)英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國(guó)家概況、國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
專科
兩年
計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、中國(guó)稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國(guó)際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。
國(guó)際貿(mào)易
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國(guó)際金融、國(guó)際商法、中國(guó)對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)等
本科
兩年
國(guó)際市場(chǎng)營(yíng)銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國(guó)際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國(guó)經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等
金融管理
專科
兩年
證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等
本科
兩年
管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國(guó)際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等
會(huì)計(jì)（電算化）
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國(guó)民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）
本科
兩年
高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）
人力資源
管理
專科
兩年
管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
專科
兩年
英語（一）、寫作、中國(guó)文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營(yíng)銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)
文化產(chǎn)業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國(guó)文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營(yíng)銷、外國(guó)文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營(yíng)與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易
經(jīng)濟(jì)信息
管理
專科
兩年
高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等
本科
兩年
英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。
游戲軟件
開發(fā)技術(shù)
專科
兩年
英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等
電子商務(wù)
專科
兩年
電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營(yíng)銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術(shù)
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究
計(jì)算機(jī)
及應(yīng)用
專科
兩年
大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信
電子政務(wù)
專科
兩年
行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)
本科
兩年
關(guān)鍵詞：股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 債權(quán)人保護(hù) 中小股東
一、公司股權(quán)回購(gòu)制度設(shè)立正當(dāng)性的法理依據(jù)
股東應(yīng)得到平等待遇的觀念滲透于公司法原則之中，但現(xiàn)實(shí)的發(fā)展并未完全遵守著一規(guī)律。“全體同意規(guī)則”下，任何股東都享有公司決議的否決權(quán)，任何持反對(duì)意見的股東都得到充分的尊重。但是全體一致的決議方式常常致使公司作出決策異常艱難。“資本多數(shù)決”逐步替代了“全體同意規(guī)則”。股東多數(shù)決方式下，雖然有利于公司決策的作出，一定程度上提高了公司運(yùn)營(yíng)的效率，但是小股東的權(quán)利往往會(huì)因多數(shù)股東的意志而被剝奪，從根本上改變了股東之間地位平等的狀態(tài)，股東平等原則形同虛設(shè)。因此，必須在公司、多數(shù)股東、退出股東等主體之間合理配置各方的權(quán)利與義務(wù)，為股東創(chuàng)設(shè)退出機(jī)制，保證股東享有請(qǐng)求公司回購(gòu)股權(quán)，保證退出過程的順暢。
二、異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)對(duì)債權(quán)人利益的影響
注重債權(quán)人利益保護(hù)是現(xiàn)代公司法追求的重要價(jià)值，各國(guó)都在公司法立法中有所體現(xiàn)。大陸法系國(guó)家一般以資本三原則來保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也借此來維系債權(quán)人對(duì)公司的信心，因此各國(guó)公司法都對(duì)公司減少資本做了詳細(xì)規(guī)定。我國(guó)公司法也對(duì)公司資本減少做了嚴(yán)格規(guī)定，但是我國(guó)公司法規(guī)定的異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)卻并沒有上述要求。異議股東直接退出公司不但使得公司資本減少，還會(huì)使公司資產(chǎn)因支付其對(duì)價(jià)和承擔(dān)異議股東行使股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)費(fèi)用而減少，如果在可清償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權(quán)人的利益就還不會(huì)受到太大的影響，但是一旦公司重大經(jīng)營(yíng)決策失策，導(dǎo)致公司的償還能力降低，異議股東就將實(shí)際上優(yōu)先于其他債權(quán)人從公司資產(chǎn)中獲得清償。這就會(huì)造成公司變相抽逃資本，債權(quán)人的利益將得不到保護(hù)。
異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度歸根到底是保護(hù)異議股東的權(quán)利的，但基于股東與債權(quán)人在信息上的不對(duì)稱，公司債權(quán)人利益保護(hù)的必要性比股東更大一些而且也是各國(guó)家和地區(qū)統(tǒng)一承認(rèn)的公司法原則。因此，對(duì)其保護(hù)程度不能影響對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度在一定程度上對(duì)公司的資產(chǎn)、資本等情況有所影響，因此考慮該制度的設(shè)計(jì)，不但要充分考慮其理論基礎(chǔ)，還應(yīng)當(dāng)考慮其與債權(quán)人利益保護(hù)的平衡。
三、我國(guó)異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的完善
1.建立債權(quán)申報(bào)與保證金制度
德國(guó)《股份公司法》規(guī)定：“（1）公司的債權(quán)人在決議的登記公布之前已成立，且在公司公告后六個(gè)月內(nèi)他們的債券申報(bào)沒有得到清償，公司就應(yīng)對(duì)債權(quán)人提供保證金。（2）公司在給申報(bào)債務(wù)償還的債權(quán)人提供保證金之后，才可以在公司削減資本的基礎(chǔ)之上給異議股東支付款項(xiàng)。”德國(guó)公司法的這一制度較好地平衡了公司控制股東、少數(shù)股東和債權(quán)人的三方利益。我國(guó)可以借鑒德國(guó)這一制度來平衡少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。
2.建立股東行使股權(quán)回購(gòu)權(quán)時(shí)對(duì)債權(quán)人的通知義務(wù)及責(zé)任
為了保障債權(quán)人的權(quán)利，公司法同時(shí)明確規(guī)定了公司減資的法定程序和限制，及公司債權(quán)人此時(shí)享有的相應(yīng)權(quán)利救濟(jì)途徑。但股東異議回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使當(dāng)下并不會(huì)立刻減資，所以債權(quán)人就無從知道股東行使了這一權(quán)利。債權(quán)人事先不能知道權(quán)利，就沒有提出異議和要求保護(hù)的可能。所以規(guī)定公司的通知義務(wù)有利于保護(hù)債權(quán)人利益。規(guī)定義務(wù)的同時(shí)也要對(duì)保證其實(shí)施，異議股東未履行通知義務(wù)時(shí)就回購(gòu)的范圍內(nèi)就公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠謱?duì)公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
3.完善股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的財(cái)源限制
2005年《公司法》只對(duì)股份有限公司對(duì)公司用于獎(jiǎng)勵(lì)職工的股份回購(gòu)進(jìn)行了財(cái)源限制，但是這并不能為公司債權(quán)人提供有效保障。實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，公司往往存在著大量的債權(quán)債務(wù)而且各債權(quán)債務(wù)履行期限不一，公司的債務(wù)很有可能先于債權(quán)到期，此時(shí)，雖然從資產(chǎn)負(fù)債表上看，公司的總資產(chǎn)仍然大于負(fù)債，但是公司已經(jīng)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)構(gòu)成威脅。對(duì)此我們可以借鑒加拿大相關(guān)立法規(guī)定。加拿大安大略省《商業(yè)公司法》規(guī)定：“公司目前或在付款后無力清償?shù)狡趥鶆?wù)；或者在付款后公司資產(chǎn)可變現(xiàn)價(jià)值將少于其債務(wù)總額時(shí)。公司不得支付異議股東任何款項(xiàng)。但在此種情形下，公司應(yīng)當(dāng)通知所有異議股東，異議股東可以選擇撤回異議通知，恢復(fù)其股東權(quán)利；也可保留公司具有償還能力時(shí)優(yōu)先受償?shù)馁Y格。”
4.完善公司控股股東以及董事對(duì)債權(quán)人的義務(wù)和責(zé)任
在股份回購(gòu)中，由于可能存在董事、控股股東與債權(quán)人利益發(fā)生嚴(yán)重沖突的現(xiàn)象，為防止公司利用股份回購(gòu)，欺詐債權(quán)人，有必要規(guī)定公司、董事以及控股股東不得以損害債權(quán)人利益為目的而實(shí)施股份回購(gòu)。公司法第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司法僅規(guī)定董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但是公司法并未明確董事對(duì)包括債權(quán)人在內(nèi)的第三人人的民事責(zé)任，所以應(yīng)予以明確：公司違法買回股份給公司債權(quán)人或者其他第三人造成損失的，公司董事負(fù)賠償責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
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[2]王榮康.股份收買對(duì)債權(quán)人和中小股東的保護(hù).當(dāng)代法學(xué)，2002年第1期。
「關(guān)鍵詞轉(zhuǎn)投資，轉(zhuǎn)投資限制，凈資產(chǎn)，法律責(zé)任
目前，我國(guó)涉及到轉(zhuǎn)投資問題的法律規(guī)范主要有《公司法》、《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等。《商業(yè)銀行法》第42條第2款規(guī)定：“商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動(dòng)產(chǎn)或者股票，應(yīng)當(dāng)自取得之日起一年內(nèi)予以處分。”該法第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資與非自用不動(dòng)產(chǎn)。商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。”《保險(xiǎn)法》第105條第2、3款規(guī)定：“保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融證券和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式。保險(xiǎn)公司的資金不得由于設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，不得用于設(shè)立保險(xiǎn)業(yè)以外的企業(yè)。”《公司法》第12條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任；公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累積投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。”縱觀現(xiàn)有調(diào)整轉(zhuǎn)投資的法律規(guī)范，可以得出以下結(jié)論：（1）除商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司以外的一般公司可以進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，但其限額累計(jì)不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％；但有兩個(gè)例外：國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司不受轉(zhuǎn)投資限額的限制；接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本不包括在限額之內(nèi)。（2）商業(yè)銀行絕對(duì)不得向銀行以外的其它企業(yè)轉(zhuǎn)投資，但超越中國(guó)范圍的除外；保險(xiǎn)公司也被嚴(yán)格限制進(jìn)行轉(zhuǎn)投資。
由于本文主要從公司法的角度對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制性條款進(jìn)行分析和探討，因此對(duì)《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》等相關(guān)條款僅作介紹，不作深入探討。
（一）公司可否向合伙企業(yè)或無限責(zé)任性質(zhì)的公司轉(zhuǎn)投資？
由于《公司法》第12條沒有明確的規(guī)定，因此存在很大爭(zhēng)議。我國(guó)《公司法》規(guī)定了公司可以采取有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，它們都承擔(dān)有限責(zé)任。因而一公司向另一公司轉(zhuǎn)投資是法律所允許的，但由于我國(guó)不存在無限責(zé)任性質(zhì)的公司，因而焦點(diǎn)集中在合伙企業(yè)上。我國(guó)《民法通則》第52條規(guī)定，企業(yè)法人可以和企業(yè)、事業(yè)單位共同出資，組成不具備法人條件的聯(lián)營(yíng)，即“合伙型”聯(lián)營(yíng)（見民訴法實(shí)施意見第40條）合伙型聯(lián)營(yíng)先以聯(lián)營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，聯(lián)營(yíng)成員應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。依《民法通則》，公司可以成為合伙人。雖然《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》沒有明確的規(guī)定，但似乎應(yīng)理解為不能向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，因而產(chǎn)生了矛盾，實(shí)踐中的分歧較大。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，《公司法》第12條的規(guī)定實(shí)際上是禁止向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資的，其立法目的是防止公司因轉(zhuǎn)投資行為成為其他公司無限責(zé)任股東或合伙企業(yè)的合伙人后，所負(fù)債務(wù)可能大于所投資的金額，進(jìn)而影響本公司資本及運(yùn)營(yíng)，故加以禁止，以期保護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益，⑴同時(shí)，也有學(xué)者認(rèn)為，公司法應(yīng)明確規(guī)定公司不得成為合伙人的理由并非公司不具備無限責(zé)任能力。因?yàn)楣镜挠邢挢?zé)任并不是公司本身責(zé)任的有限，而是指公司股東責(zé)任的有限；只要股東履行完出資義務(wù)，股東即不再對(duì)公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。公司作為獨(dú)立的法律主體同其他主體一樣，應(yīng)以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)債務(wù)，在此意義上，公司責(zé)任是無限的。⑵只是資產(chǎn)雄厚的公司法人若成為合伙人，會(huì)成為債權(quán)人首選的追償目標(biāo)，可能潛在地影響公司正常地經(jīng)營(yíng)，使其背上沉重地債務(wù)包袱，甚至破產(chǎn)，從而危及股東和債權(quán)人的利益。但也有學(xué)者持不同意見。方流芳教授認(rèn)為，由于《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)公司能否成為合伙人并無明文規(guī)定，依普通法和特別法的適用規(guī)則，除非有特殊規(guī)定，公司行為能力可適用民法，因?yàn)椤睹穹ㄍ▌t》允許公司成為合伙人，那么，“推定公司法存有禁止公司為合伙人的意圖是言而無據(jù)的。”⑶
筆者認(rèn)為，《公司法》沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，理由是：（1）公司作為獨(dú)立的法人，具有獨(dú)立的法人資格，有權(quán)自主決定經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以及是否對(duì)外投資。股東履行完出資義務(wù)后，公司取得全部的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在非惡意的情形下可以自主支配公司的財(cái)產(chǎn)。（2）公司對(duì)合伙組織進(jìn)行投資而加入合伙后，以公司資產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這種對(duì)合伙組織債務(wù)承擔(dān)的無限責(zé)任并不與公司作為獨(dú)立法人最終承擔(dān)有限責(zé)任相矛盾，并不影響到股東對(duì)公司的有限責(zé)任。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，公司作為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其生存與發(fā)展本身就具有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。公司對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任后可能造成公司資產(chǎn)流失，但這是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所面臨的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只要投資策略、經(jīng)營(yíng)方針正確，健全其他方面的機(jī)制，這些問題都能得到解決。不能因?yàn)閼峙缕髽I(yè)可能會(huì)承擔(dān)無限連帶責(zé)任而對(duì)公司經(jīng)營(yíng)大加干涉，從而不利于公司的自由競(jìng)爭(zhēng)及資源的合理配置。依據(jù)意思自治的原則，不應(yīng)對(duì)公司投資進(jìn)行過多干預(yù)，限制，因而沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。（3）允許公司對(duì)合伙企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，有國(guó)外立法例可循。如美國(guó)1991年修訂的標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第3.02-（9）條規(guī)定，公司可以“成為任何合伙組織、聯(lián)營(yíng)組織、信托組織或其他實(shí)體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營(yíng)人或者是上述實(shí)體的經(jīng)理。
（二）公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人？
對(duì)公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人這個(gè)問題，我國(guó)《公司法》第12條未作明確規(guī)定。在當(dāng)前我國(guó)的現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，企業(yè)法人包括公司企業(yè)法人和非公司企業(yè)法人兩類。依我國(guó)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司企業(yè)法人包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（見《公司法》第3條）。非公司企業(yè)法人，按《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，主要指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。全民所有制企業(yè)法人以國(guó)家授予它經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。（見《民法通則》第41、48條）由此可見，非公司企業(yè)法人的投資者對(duì)所投資的企業(yè)是承擔(dān)有限責(zé)任。如果說立法者是基于使公司避免承擔(dān)無限責(zé)任的考慮，那么有限責(zé)任公司向非公司形式的企業(yè)法人投資，并不與其本意相悖，因?yàn)橥顿Y者對(duì)企業(yè)法人債務(wù)的承擔(dān)亦是一種有限責(zé)任。故在企業(yè)法人存在公司與非公司兩種形態(tài)的情況下，不能將公司轉(zhuǎn)投資的對(duì)象只限于公司法所稱的兩類公司。⑷
但也有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的對(duì)象應(yīng)作嚴(yán)格解釋。第12條的立法意旨不僅在于禁止公司成為無限責(zé)任經(jīng)濟(jì)組織成員，還在于避免公司向其他有限責(zé)任形式公司進(jìn)行過多的投資活動(dòng)。因?yàn)楣就谄滢D(zhuǎn)投資業(yè)務(wù)以外另有其設(shè)立目的和經(jīng)營(yíng)范圍，過多的投資活動(dòng)尤其是長(zhǎng)期投資，往往會(huì)影響公司的經(jīng)營(yíng)能力，致使其財(cái)務(wù)周轉(zhuǎn)易出現(xiàn)困境，從而影響其設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，在我國(guó)現(xiàn)行法制下，公司是否有向非公司企業(yè)法人投資的空間，值得懷疑。⑸
（三）未對(duì)轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整和規(guī)范
《公司法》第12條僅對(duì)接受投資的主體及投資數(shù)額加以限制，而未對(duì)由此所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整，因此一些現(xiàn)實(shí)問題無法可以的狀況也時(shí)有出現(xiàn)。《公司法》第12條對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制是單向的，即只考慮到轉(zhuǎn)投資對(duì)投資公司的影響，而未考慮到接受投資的公司因而會(huì)發(fā)生資本結(jié)構(gòu)、股份表決權(quán)分布上的變化，尤其未對(duì)由此而引起的特殊關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系加以調(diào)整，這無疑顯得非常粗略。實(shí)際上，對(duì)投資公司的投資行為的限制并不能清除公司轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的弊端；重要的也是關(guān)鍵的另一方面，須對(duì)公司因轉(zhuǎn)投資所形成的相互關(guān)系予以法律調(diào)整。⑹縱觀世界各國(guó)立法，各國(guó)已由早期的單純規(guī)制向綜合規(guī)制方向發(fā)展，即由早期單純偏重轉(zhuǎn)投資行為對(duì)投資公司及其債權(quán)人利益的影響，轉(zhuǎn)向考慮轉(zhuǎn)投資行為對(duì)接受方的股權(quán)結(jié)構(gòu)所產(chǎn)生的消極影響及由此可能引發(fā)的股東表決權(quán)濫用等問題，開始對(duì)轉(zhuǎn)投資形成的各種關(guān)系加以綜合調(diào)整。⑺如法國(guó)商事公司法第358條規(guī)定：如果一公司擁有另一公司10％以上的股份或10％以上資產(chǎn)時(shí)，后者不得擁有前者任何股份或資產(chǎn)，否則必須在法定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓，并不得享有表決權(quán)。若公司持有另一公司低于或等于10％的股份或資產(chǎn)時(shí)，后者也只能持有低于或等于10％的股份或資產(chǎn)。德國(guó)股份公司法第328條規(guī)定，一股份公司與另一企業(yè)相互參股的，其中一企業(yè)應(yīng)按法律規(guī)定發(fā)出通知，方可對(duì)屬于它的另一企業(yè)所持有股票的四分之一行使股份權(quán)。
（四）如何確定凈資產(chǎn)存在困難
《公司法》第12條第2款規(guī)定，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司與控股公司外，對(duì)一般公司，其進(jìn)行轉(zhuǎn)投資所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％。由此可知，公司轉(zhuǎn)投資限額的確定標(biāo)準(zhǔn)是公司的凈資產(chǎn)額。但如何確定公司的凈資產(chǎn)額，卻存在困難。學(xué)界對(duì)此存在不同觀點(diǎn)。會(huì)計(jì)學(xué)上的“凈資產(chǎn)” 又稱所有者權(quán)益，指公司資產(chǎn)減去公司負(fù)債后的余額，包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤(rùn)。⑻凈資產(chǎn)是一個(gè)典型的、綜合的時(shí)點(diǎn)指標(biāo)，是一個(gè)變量，它隨著公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)，隨著公司資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)之股息和損益等經(jīng)常發(fā)生變動(dòng)，難以掌握。另外，不同的會(huì)計(jì)原則和會(huì)計(jì)核算方法下凈資產(chǎn)的計(jì)算結(jié)果截然不同。但公司法及其他法律法規(guī)并沒有明確同什么時(shí)點(diǎn)及什么原則方法計(jì)算的凈資產(chǎn)掛鉤，實(shí)際操作中產(chǎn)生歧義，難以貫徹。因此，以公司何時(shí)的凈資產(chǎn)作為基數(shù)來計(jì)算累計(jì)投資額，是一個(gè)產(chǎn)生于立法中而又難以從立法中得到答案的問題。⑼有學(xué)者認(rèn)為，公司的資產(chǎn)具備特殊性，“公司用以經(jīng)營(yíng)的資產(chǎn)，不完全是由股東投資所形成的資產(chǎn)，同時(shí)也包括由債權(quán)人投資而形成的那一部分資產(chǎn)。無論是股東的投資還是債權(quán)人的投資，在帳面上都等于公司資產(chǎn)。”⑽由此引出一個(gè)問題，公司無形資產(chǎn)是否包括在公司凈資產(chǎn)內(nèi)，如何確定？
總之，由于“凈資產(chǎn)”所引起的一系列問題的解決，我國(guó)公司法并沒有明確的規(guī)定，亟待修改《公司法》或在司法解釋中予以明確。
（五）如何區(qū)別“控制公司”與“投資公司”？
依《公司法》第12條之規(guī)定，轉(zhuǎn)投資限額限制的例外之一是“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”除外，即“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”不受轉(zhuǎn)投資限額規(guī)定的約束。但何謂“控股公司”？“控股公司”與“投資公司”有何區(qū)別？公司法卻未作規(guī)定。一般來說，投資公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)是證券投資、再投資和證券交易；控股公司（Holding Company）則是通過擁有另一個(gè)公司有表決權(quán)的多數(shù)股份來控制另一個(gè)公司。⑾同時(shí)，有關(guān)部門也未對(duì)哪些公司是“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”做出明確規(guī)定。另外，是否還存在國(guó)務(wù)院沒有規(guī)定的投資公司和控股公司？對(duì)這些投資公司和控股公司的對(duì)外投資是否仍要受該投資比例的限制？這些都有待立法解釋、司法解釋的明確。
（六）未明確規(guī)定違反《公司法》第12條規(guī)定的法律責(zé)任
義務(wù)是法律規(guī)定的當(dāng)為，而責(zé)任是當(dāng)為而不為后所產(chǎn)生的對(duì)己不利的法律強(qiáng)制，沒有責(zé)任保證的義務(wù)是無法在實(shí)踐中貫徹遵行的義務(wù)。
一個(gè)完整的法律規(guī)范應(yīng)包括假定、處理和制裁三部分。假定是規(guī)定適用該規(guī)范的條件和情況，處理是行為規(guī)則本身，制裁是規(guī)定違反該規(guī)范時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。⑿我國(guó)《公司法》第12條對(duì)轉(zhuǎn)投資作了限制，但對(duì)違反轉(zhuǎn)投資限制性條款的責(zé)任卻沒有作出明確的規(guī)定。從法律實(shí)施的角度看，這會(huì)使本來就單薄的法律條文形同虛設(shè)，不能達(dá)到立法目的。在界定違反轉(zhuǎn)投資限制行為的法律責(zé)任時(shí)，應(yīng)該明確兩個(gè)問題：一是違法轉(zhuǎn)投資的效力如何？二是違法轉(zhuǎn)投資人的責(zé)任如何？
對(duì)于違法轉(zhuǎn)投資產(chǎn)生的效力是否被承認(rèn)，學(xué)界有無效說、有效說和部分無效說三種不同的觀點(diǎn)。無效說主張違反公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的行為無效，理由有二：（1）從法人權(quán)利能力來看，公司法人的權(quán)利能力受法律的限制，法人只能在法律許可的范圍內(nèi)具有權(quán)利能力，因而公司超越公司法的許可范圍所進(jìn)行的轉(zhuǎn)投資行為者，就該行為本無享受權(quán)利負(fù)擔(dān)義務(wù)的資格，其行為當(dāng)屬無效。⒀（2）從限制轉(zhuǎn)投資的立法政策看，目的是為了維護(hù)公共利益和維持穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)秩序，不能依當(dāng)事人的意思任意加以改變，屬于強(qiáng)制性禁止規(guī)定。因而，違反公司法限制規(guī)定的轉(zhuǎn)投資行為當(dāng)屬無效。
部分無效說認(rèn)為超過規(guī)定限額的公司轉(zhuǎn)投資行為無效，但未超過限額部分的轉(zhuǎn)投資行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，目前我國(guó)司法實(shí)踐中多采此說⒁
有效說從合同自由及維護(hù)交易安全的原則出發(fā)，認(rèn)為違反公司法上限制轉(zhuǎn)投資限制規(guī)定的，其投資行為有效，但必須給違法行為的公司責(zé)任人員科以處罰。理由有二：（1）公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的規(guī)定是否為對(duì)公司權(quán)利能力的限制還存在爭(zhēng)議。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，如果一味遵循對(duì)權(quán)利能力的限制，確認(rèn)超越法律許可范圍的行為無效，則勢(shì)必影響交易安全。法人權(quán)利能力限制的觀點(diǎn)逐漸被實(shí)務(wù)界所摒棄。（2）強(qiáng)制禁止之規(guī)定，依其性質(zhì)有效力規(guī)定與訓(xùn)示規(guī)定之分，違反效力規(guī)定的行為無效，違反訓(xùn)示規(guī)定的行為卻不因此而無效。⒂由于公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資行為的規(guī)定在性質(zhì)上應(yīng)屬于訓(xùn)示規(guī)定，因而違反該規(guī)定的行為本身并不因此而無效，只是應(yīng)追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。
筆者認(rèn)為，對(duì)違反限額的轉(zhuǎn)投資行為采有效說較無效說更為充足的理由。從法律上看，公司轉(zhuǎn)投資行為經(jīng)過工商登記核準(zhǔn)后，被投資企業(yè)已經(jīng)成立，認(rèn)定轉(zhuǎn)投資合同無效必將帶來被投資企業(yè)的重新登記或變更登記，以恢復(fù)轉(zhuǎn)投資以前的狀態(tài)，這對(duì)于已經(jīng)與被投資企業(yè)發(fā)生民事活動(dòng)的其他主體特別是被投資企業(yè)的債權(quán)人而言是不公平的，其與被投資企業(yè)之間的民事行為處于不確定狀態(tài)，不利于民事法律關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。同時(shí)，我國(guó)《公司法》關(guān)于法律責(zé)任一章的規(guī)定中，對(duì)于若干違法行為的責(zé)任均屬于訓(xùn)示性規(guī)定，不以無效行為處理。從學(xué)理上看，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)日益繁榮和商事交易日益復(fù)雜的今天，如何保障交易安全，更好的維護(hù)交易雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益已成為各國(guó)關(guān)注的重點(diǎn)。公司轉(zhuǎn)投資行為根本上屬公司廣義投資性質(zhì)，是公司的民事權(quán)利能力范疇，依據(jù)公司法理論中公司意思自治原則，法律不應(yīng)對(duì)這種行為作過多干預(yù)，一律認(rèn)定無效不符合客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律。各國(guó)公司立法相繼拋棄了公司權(quán)利能力受范圍限制的規(guī)定。從司法實(shí)踐上講，若認(rèn)定公司轉(zhuǎn)投資行為部分有效部分無效，無效部分如何處理，如果恢復(fù)原狀，則在法律上就有公司投資不實(shí)或抽逃或減資的構(gòu)成要件，使被投資企業(yè)的注冊(cè)資本處于不確定狀態(tài)，如若被投資企業(yè)是公司法人，則違反了資本確定和資本維持原則⒃可以說，有效說更符合現(xiàn)代公司法的立法潮流。
進(jìn)一步講，從保障被投資公司及與其交易第三人利益的角度出發(fā)，承認(rèn)違法轉(zhuǎn)投資效力，這并不意味著鼓勵(lì)違反《公司法》第12條之規(guī)定。相反，為維護(hù)公司法律的嚴(yán)肅性，必須給進(jìn)行違法行為的直接責(zé)任人員以相應(yīng)的處罰，該處罰不以民事責(zé)任為限。
綜上所述，筆者以為，現(xiàn)行《公司法》第12條關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制性規(guī)定，已落后于現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，落后于公司制度發(fā)展的要求，該條款的立法缺陷和不足理應(yīng)引起立法界和理論界的重視，有必要在《公司法》的修改過程中對(duì)該條款加以修改和完善。
注 釋：
⑴ 施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年版，第113頁。
⑵ 鐘明霞 《論公司法對(duì)公司資金的運(yùn)用的規(guī)范》，載《法律科學(xué)》，1999年第6期。
⑶⑼ 方流芳 《關(guān)于公司行為能力的幾個(gè)法律問題》，載《比較法研究》，1994年第3、4期。
⑷ 歐陽明程 王鑫 《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，載《山東法學(xué)》，1995年第2期。
⑸ 蔣大興 范健著 《公司法論》，南京大學(xué)出版社，1997年版，第250－251頁。
⑹ 廖軍 解春 《關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資限制的法律思考》，載《河北法學(xué)》，1998年第4期。
⑺ 馮果著 《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社，2000年版，第159頁。
⑻ 江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第65頁。
⑽ 李靜冰 《論公司資產(chǎn)的特殊性及其投資者的權(quán)益保護(hù)》，載《中國(guó)法學(xué)》，1995年第3期。
⑾ 江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第66-67頁。
⑿ 沈宗靈主編 《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社1996年版，第31頁。
⒀ 施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年，第117頁。
⒁ 潘大維 《公司法》，臺(tái)灣三民書局，2000年版，第49頁。
浙江大學(xué)法學(xué)專業(yè)公司與金融法方向（同等學(xué)力）
申請(qǐng)碩士學(xué)位課程 招生簡(jiǎn)章
經(jīng)濟(jì)的全球化，使得金融業(yè)在國(guó)家經(jīng)濟(jì)生活中的重要性日益上升，也使公司與金融法成為各國(guó)法律體系中最重要的組成部分。金融業(yè)是一個(gè)以規(guī)則運(yùn)行為特征的特殊產(chǎn)業(yè)。實(shí)踐證明，經(jīng)過高素質(zhì)法律訓(xùn)練的人尤其適應(yīng)該行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)與生存，因此，法律人往往會(huì)從事該行業(yè)工作，已經(jīng)具備其他專業(yè)知識(shí)背景的人員，如實(shí)現(xiàn)與法律專業(yè)知識(shí)的復(fù)合，成為復(fù)合型高端人才，則優(yōu)勢(shì)凸顯。具備傳統(tǒng)法律知識(shí)的人員，對(duì)于專業(yè)很強(qiáng)的公司與金融法律也有知識(shí)轉(zhuǎn)型、更新和提升的需要。
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