貨物買賣合同

開(kāi)篇：寫(xiě)作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇貨物買賣合同，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

[關(guān)鍵詞]： 貨物買賣 合同成立 基本條款

隨著我國(guó)加入WTO，與國(guó)際間的商業(yè)交往日益密切，國(guó)際貨物買賣合同的數(shù)量也將大大增加。但在學(xué)術(shù)研究方面，鮮有人充分的總結(jié)了國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的異同并進(jìn)行深入的比較研究，故研究二者的異同，無(wú)疑具有重要的理論價(jià)值和實(shí)踐意義。充分的理解《合同法》和《公約》的精神實(shí)質(zhì)，對(duì)當(dāng)事人不僅有履行合同實(shí)體上的意義，而且也具有程序上的意義。雖然我國(guó)《合同法》在制定過(guò)程中借鑒了《公約》的規(guī)定，許多地方達(dá)成了一致，但也存在著差異。了解這些差異，并以此來(lái)指導(dǎo)我國(guó)的外貿(mào)實(shí)踐，有利于減少國(guó)際貿(mào)易中的法律障礙，促進(jìn)外貿(mào)活動(dòng)的順利進(jìn)行，同時(shí)這對(duì)完善我國(guó)合同法也大有裨益。 從上述問(wèn)題出發(fā)，本文試圖分析和討論二者在合同成立要件，合同主要條款，買賣雙方的義務(wù)之間的不同，從而探討如何使我國(guó)合同法全面與國(guó)際接軌，順應(yīng)國(guó)際立法趨勢(shì)。

一、國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同基本概念與特征比較

（一）國(guó)際貨物買賣合同的基本概念與特征 合同是當(dāng)事人之間確立相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。國(guó)際貨物買賣合同是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家或地區(qū)的當(dāng)事人之間所訂立的，并由一方提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價(jià)款的合同 .《公約》對(duì)此也在第1條第（1）款中作了類似的表述。該公約所采用的是以營(yíng)業(yè)地是否分別位于不同國(guó)家或地區(qū)作為衡量國(guó)際合同的標(biāo)準(zhǔn)，至于雙方當(dāng)事人的國(guó)籍及其他因素，均不予考慮。而我國(guó)原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第2條規(guī)定，確立涉外合同的標(biāo)準(zhǔn)是國(guó)籍主義，與《公約》的營(yíng)業(yè)地主義有明顯的差異，《合同法》并未對(duì)上述問(wèn)題作出例外規(guī)定，所采用的是與《公約》相一致的標(biāo)準(zhǔn)，即營(yíng)業(yè)地主義。同時(shí)，就調(diào)整范圍來(lái)說(shuō)，公約并不能解決與國(guó)際貨物相關(guān)的銷售問(wèn)題，《公約》第4條規(guī)定：“本公約只適用于銷售合同的訂立以及買方和賣方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)”，至于其他的法律問(wèn)題，如違約金、定金條款的效力等，都不屬于《公約》的調(diào)整范圍，要由相應(yīng)的國(guó)內(nèi)法去解決。因此，國(guó)際貨物買賣合同最鮮明的特征就是國(guó)際性，無(wú)論是在合同的當(dāng)事人，還是在合同的履行等方面都帶有涉外因素。

（二）國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的基本概念和特征

我國(guó)《合同法》第130條規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同 .買賣關(guān)系的主體是出賣人和買受人。國(guó)內(nèi)貨物買賣合同作為買賣合同的主要形式，是一種轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，并以支付貨款為對(duì)價(jià)的諾成性雙務(wù)合同。

（三）國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同基本概念及特征之比較

作為買賣合同，國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同在許多地方是一致的。二者都是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買受人支付價(jià)款的合同，具有買賣合同的一般特征。但是，二者也存在著許多不同之處：

1、合同當(dāng)事人不同。國(guó)際貨物買賣合同當(dāng)事人，即貨物的賣方和買方，《公約》雖然未對(duì)當(dāng)事人的締約能力作出規(guī)定，但根據(jù)中國(guó)《對(duì)外貿(mào)易法》第8條之規(guī)定，只有經(jīng)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部的批準(zhǔn)，取得對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)和組織，才能作為當(dāng)事人與外商訂立國(guó)際貨物買賣合同，個(gè)人不能訂立此合同。而國(guó)內(nèi)貨物買賣合同卻沒(méi)有如此嚴(yán)格的限制 .

2、標(biāo)的物不同。國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物。現(xiàn)代國(guó)際貿(mào)易包括的范圍很廣，除了各種有形動(dòng)產(chǎn)可以買賣外，某些無(wú)形財(cái)產(chǎn)，如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等也可以成為國(guó)際國(guó)際貿(mào)易的標(biāo)的物。同時(shí)，國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物必須事實(shí)上從一國(guó)運(yùn)到另一國(guó)，是被跨國(guó)界運(yùn)輸?shù)?，而不?dòng)產(chǎn)不具備這個(gè)條件，因此不包括在國(guó)際貨物買賣的標(biāo)的物之內(nèi)。雖然《公約》沒(méi)有對(duì)貨物下定義，但其采取了排除法，在第2條中規(guī)定了不適用公約的買賣范圍：（1）購(gòu)供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒(méi)有理由知道這些貨物是購(gòu)供任何這種使用；（2）經(jīng)由拍賣的銷售；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售； （4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售；（6）電力的銷售。同時(shí)在第3、4、5、6條又作了相應(yīng)的補(bǔ)充。因?yàn)檫@些標(biāo)的物涉及到國(guó)家的經(jīng)濟(jì)安全和金融秩序的穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)予以排除。故國(guó)際貨物買賣合同的標(biāo)的物實(shí)際上只是指無(wú)需經(jīng)各國(guó)法律特別確認(rèn)的動(dòng)產(chǎn)實(shí)體物。我國(guó)《合同法》中規(guī)定的買賣合同是屬于狹義的買賣，即原則上它只規(guī)范實(shí)體物買賣，而不規(guī)范權(quán)利買賣。關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，我國(guó)制定了商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等法律規(guī)定了注冊(cè)商標(biāo)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、著作權(quán)的許可使用等合同。這些法律對(duì)有關(guān)合同的規(guī)定都很具體，其內(nèi)容沒(méi)有必要在《合同法》中再作規(guī)定，有關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問(wèn)題可以由這些專門法去規(guī)定。

3、特征不同。 與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同相比，國(guó)際貨物買賣合同具有下列特征：（1）復(fù)雜性。由于國(guó)際貨物買賣是跨越一國(guó)國(guó)界的貿(mào)易活動(dòng)，合同所涉及的交易數(shù)量和金額通常都比較大，合同的履行期限也比較長(zhǎng)，又采用與國(guó)內(nèi)買賣不同的結(jié)算方式，故相比國(guó)內(nèi)貨物買賣合同復(fù)雜的多 .（2）風(fēng)險(xiǎn)性大。在進(jìn)出動(dòng)中，雙方當(dāng)事人要與運(yùn)輸公司、保險(xiǎn)公司或銀行發(fā)生法律關(guān)系，長(zhǎng)距離運(yùn)輸會(huì)遇到各種風(fēng)險(xiǎn)，使用外匯支付貨款和采用國(guó)際結(jié)算方式，可能發(fā)生外匯風(fēng)險(xiǎn)，此外，還涉及有關(guān)政府對(duì)外貿(mào)易法律和政策的改變，因此，國(guó)際貨物買賣合同是當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的綜合體。（3）國(guó)際貨物買賣合同中買賣的貨物一般很少有買賣雙方直接交接，而是多有負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人轉(zhuǎn)交。而國(guó)內(nèi)貨物買賣合同則有雙方當(dāng)事人親自交接。 （4）國(guó)際貨物買賣合同中買賣雙方多處于不同的國(guó)家和地區(qū)，了解不深，直接付款的情況少，多利用銀行收款或有銀行直接承擔(dān)付款責(zé)任。 （5）在國(guó)際貨物買賣中，買賣雙方面臨著法律適用多樣性的問(wèn)題。國(guó)內(nèi)貨物買賣合同中一般只適用本國(guó)法即可，而國(guó)際貨物買賣合同從簽訂到履行要涉及到國(guó)內(nèi)法、外國(guó)法、國(guó)際法等一系列的法律規(guī)范。

二、合同的主要條款比較

（一）合同的主要條款概述 合同的主要條款是合同的核心部分，是合同權(quán)利和合同義務(wù)的集中體現(xiàn)。買賣合同一般有約首，正文和約尾三部分組成，約首包括合同名稱，編號(hào)，締約日期。締約雙方的名稱，地址及合同的序言等，正文是合同的核心，主要規(guī)定了有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)各項(xiàng)的條款，約尾一般注明合同的文字及文本數(shù)，合同的生效，有效期及 雙方的簽署和日期等 .國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同在合同的基本結(jié)構(gòu)上相當(dāng)一致，都是由這三部分組成的。

（二）我國(guó)《合同法》與《公約》關(guān)于合同條款之比較 作為合同的主體部分，各國(guó)都在本國(guó)實(shí)體法中對(duì)合同的條款予以明確的規(guī)定，根據(jù)我國(guó)《合同法》第12條，第131條之規(guī)定，國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的內(nèi)容有當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括當(dāng)事人的名稱或姓名及住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量。價(jià)款及報(bào)酬，履行期限，地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法，除此之外，還可以包括包裝方式，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方式，結(jié)算方式，合同使用的文字及其效力等條款。 國(guó)際貨物買賣合同的主要條款雖然在《公約》中未有明確的表述，但在國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中可以總結(jié)出，國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同在商品的名稱和品質(zhì)規(guī)格、裝運(yùn)、商品檢驗(yàn)（檢疫）、索賠條款上大體一致，但是由于其涉外性與復(fù)雜性，對(duì)主要條款的規(guī)定更加嚴(yán)謹(jǐn)，限制的更加嚴(yán)格了，這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：。

1、數(shù)量條款。此條款只要包括交貨數(shù)量和計(jì)量方法。制定數(shù)量條款時(shí)應(yīng)明確計(jì)量單位和度量衡知道，尤其在農(nóng)副產(chǎn)品的交易中由于這些貨物的計(jì)量不易精確，故為避免爭(zhēng)議，應(yīng)在合同中對(duì)交貨的數(shù)量規(guī)定一個(gè)機(jī)動(dòng)幅度，也即“溢短裝條款”。

2、包裝條款。根據(jù)《公約》第35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量，質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照同類貨物通用的方式裝箱和包裝。除雙方當(dāng)事人業(yè)已另有協(xié)議外。若無(wú)約定，則按照同類貨物通用的方式進(jìn)行裝箱和包裝，如果沒(méi)有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱和包裝，否則視為與合同不同。同時(shí)，包裝條款中須明確國(guó)際對(duì)運(yùn)輸標(biāo)志的慣常做法以及訂明包裝費(fèi)用由何方負(fù)擔(dān) .

3、價(jià)格條款。價(jià)格條款在國(guó)際貨物買賣中有相當(dāng)突出的作用，直接關(guān)系到雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益和所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。在國(guó)際貨物買賣中，合同作價(jià)主要有固定價(jià)格，滑動(dòng)價(jià)格和后定價(jià)格三種方式。在貿(mào)易實(shí)務(wù)中，還應(yīng)密切注意國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的應(yīng)用。

4、保險(xiǎn)條款。由于國(guó)際貨物買賣風(fēng)險(xiǎn)比較大，故保險(xiǎn)條款在合同中就顯得非常必要。這與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同有較大的區(qū)別。在貨物買賣中，應(yīng)注意各種貿(mào)易術(shù)語(yǔ)中保險(xiǎn)費(fèi)用和保險(xiǎn)責(zé)任的負(fù)擔(dān)。

5、支付條款。國(guó)際買賣合同中，一般都規(guī)定，貨物的結(jié)算除了政府記帳的方式外，大部分是通過(guò)銀行進(jìn)行現(xiàn)匯結(jié)算 ，而國(guó)內(nèi)貨物買賣合同大部分通常都是通過(guò)現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)帳進(jìn)行結(jié)算。此條款主要包括支付工具，支付時(shí)間和支付方式。

6、不可抗力條款。這是國(guó)際貨物買賣合同中普遍采用的一種例外條款。按照《公約》規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除和遲延履行合同而不承擔(dān)責(zé)任，只有當(dāng)既沒(méi)有不可抗力因素，又有當(dāng)事人過(guò)失的情況下，當(dāng)事人才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

7、仲裁條款。國(guó)際貨物買賣合同一般都規(guī)定，如雙方協(xié)商不成，應(yīng)提交仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。我國(guó)對(duì)外貿(mào)易法規(guī)定，我國(guó)的涉外買賣合同若協(xié)商不成，應(yīng)提交北京中國(guó)貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外貿(mào)易仲裁委員會(huì)按其規(guī)則進(jìn)行仲裁 .而國(guó)內(nèi)貨物買賣合同則相對(duì)較少采用仲裁方式來(lái)解決爭(zhēng)議和糾紛。

8、法律適用條款。國(guó)際貨物買賣合同中，由于涉及合同當(dāng)事人來(lái)自不同的國(guó)家，故很有必要設(shè)立法律適用條款來(lái)規(guī)定準(zhǔn)據(jù)法，以防止在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)無(wú)法缺點(diǎn)解釋合同和解決爭(zhēng)議的法律。一般來(lái)說(shuō)，國(guó)際上都根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則確定，但根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律，還要受到最密切聯(lián)系原則和公共秩序保留原則的限制 .公約中對(duì)當(dāng)事人意思自治權(quán)利的 適用范圍規(guī)定的更加完備與廣泛。而國(guó)內(nèi)貨物買賣合同一般都有《合同法》和《民法通則》予以規(guī)范調(diào)整，故較少設(shè)立此條款。 所以，無(wú)論是在法律上，還是在實(shí)踐中，國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的主要條款還是存在一定的差異的，我國(guó)《合同法》應(yīng)當(dāng)充分地借鑒《公約》，特別是一些在國(guó)際貿(mào)易中的做法，使之在合同條款的設(shè)立上能日趨完善。

三、合同成立之比較研究

（一）合同成立之形式要件比較研究 具備法定的形式要件，是國(guó)際貨物買賣合同成立的必要條件，《公約》第11條明確規(guī)定：“銷售合同無(wú)須以書(shū)面訂立或書(shū)面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制，銷售合同可以包括人證在內(nèi)的任何證明。”根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，可以采取書(shū)面形式，口頭形式與其他形式，但法律和行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。由此可見(jiàn)，這一規(guī)定與《公約》大體一致，但也存在著些許不同： 1、我國(guó)在1986年12月11日加入《公約》時(shí)，對(duì)第11條第（1）款作出保留，公約的此規(guī)定在我們沒(méi)有法律約束力。在適用公約時(shí)，我國(guó)僅承認(rèn)書(shū)面形式的銷售合同的效力。而且考慮到我國(guó)對(duì)外貿(mào)易制度及海關(guān)對(duì)進(jìn)出口貿(mào)易的監(jiān)管需要，應(yīng)當(dāng)對(duì)國(guó)際貨物買賣合同要求書(shū)面形式 .本人認(rèn)為，雖然如此，但《合同法》明顯地對(duì)合同的形式的要求比過(guò)去放寬，買賣合同的形式自治，《合同法》對(duì)《公約》的保留在合同形式上雖然有表面的沖突，但并不存在實(shí)質(zhì)沖突，這就充分地顯示了我國(guó)立法機(jī)關(guān)對(duì)締約自由和合同形式意思自治認(rèn)識(shí)的重大轉(zhuǎn)變，證明了平衡交易安全與交易便捷的信心，反映了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)交易效率的渴望。我們應(yīng)當(dāng)運(yùn)用和諧解釋的原則，將盡可能地協(xié)調(diào)條約與國(guó)內(nèi)法不一致的沖突之處，使立法或締約所體現(xiàn)的進(jìn)步理念具有優(yōu)先適用的效力。2、書(shū)面形式的界定不同。 我國(guó)《合同法》規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)，信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，所謂數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)，電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。但按照《公約》第20條第（1）款規(guī)定，書(shū)面形式并不包括傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。因此以傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件進(jìn)行國(guó)家貨物買賣交易，符合合同法上關(guān)于書(shū)面形式的要求，但從公約意義上并非書(shū)面形式，這也是區(qū)分國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的一個(gè)重要方面。 隨著當(dāng)今科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，電子商務(wù)的前景更加廣闊。數(shù)據(jù)電文，電子郵件在實(shí)踐中廣泛運(yùn)用，我國(guó)也逐漸加快了立法步伐，2004年《中華人民共和國(guó)電子簽名法》草案出臺(tái)，開(kāi)始全面確認(rèn)電子合同的書(shū)面效力并使之有可操作性，為電子合同的合法性掃除障礙。這標(biāo)志著我國(guó)立法逐漸與國(guó)際接軌?！豆s》中有關(guān)合同的在書(shū)面要求，要約與承諾發(fā)生效時(shí)間，有效性，撤消問(wèn)題上都與現(xiàn)行的電子商務(wù)的做法有沖突。它面臨著三種發(fā)展方向：一是修改《公約》，二是專門就電子商務(wù)合同訂立新的國(guó)際條約，三是將間接電子商務(wù)部分在修改《公約》的基礎(chǔ)上繼續(xù)在舊的公約體系下。而直接電子商務(wù)則可以將其納入世界服務(wù)貿(mào)易體系中加以規(guī)范。

（二）實(shí)質(zhì)要件的比較 我國(guó)合同法與《公約》均規(guī)定以要約和承諾的方式來(lái)訂立合同，并且在要約、承諾的概念，撤消和撤回上都基本一致，例如，在承諾發(fā)表達(dá)方式上，合同法與《公約》都承認(rèn)承諾的表達(dá)方式有二，一的以書(shū)面或口頭的方式作出，二是以行為方式作出，前提是根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以以行為方式作出承諾。但是，在某些方面，《合同法》與《公約》也存在著一些不同：

1、按《合同法》規(guī)定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示，其內(nèi)容確定或可得確定，得因相對(duì)人的承諾而使合同成立，而《公約》第14條第（1）款規(guī)定：向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人發(fā)出訂立合同的建議，如果十分確定，且表明要約在得到承諾時(shí)就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。顯而易見(jiàn)，二者之間的區(qū)別在于要約是否必須向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人發(fā)出的 .按照《公約》的規(guī)定，非向一個(gè)或一個(gè)以上特定人提出的建議，僅應(yīng)視為要約邀請(qǐng)，除非提出建議的人明確的表示相反的意思，但《合同法》第15條卻規(guī)定，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價(jià)目表，拍賣公告，招標(biāo)公告以及商業(yè)廣告等。

2、在要約的變更上，國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同也有區(qū)別。雖然《公約》與我國(guó)《合同法》都認(rèn)為要約變更的前提是承諾對(duì)要約作出了實(shí)質(zhì)性變更。但對(duì)實(shí)質(zhì)性變更，二者有不同的理解，《公約》第19條第（2）款規(guī)定：有關(guān)貨物的價(jià)格，付款，貨物的數(shù)量，質(zhì)量，交貨地點(diǎn)和時(shí)間，一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件，均視為實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價(jià)的條件。與我國(guó)《合同法》第30條相比，我們還可以發(fā)現(xiàn)，《合同法》規(guī)定的更加完備，限定的范圍也更加廣泛，除《公約》中規(guī)定的事項(xiàng)外，還包括了有關(guān)合同的標(biāo)的和履行方式的變更均為實(shí)質(zhì)性變更 .

3、合同法第20條第（2）款規(guī)定要約失效為要約人依法撤消要約，而公約中規(guī)定的是撤消或撤回要約。根據(jù)要約撤回的定義，本人認(rèn)為 ，要約撤回時(shí)，要約并未生效，所以談不上失效，故不能未失效的條件。由此可見(jiàn)我國(guó)合同法對(duì)公約的大膽吸收，同時(shí)也可以看出我國(guó)立法工作者的嚴(yán)謹(jǐn)。

4、承諾生效的確定標(biāo)準(zhǔn)不同?！豆s》第18條規(guī)定，承諾要約于表示承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)生效，而不是發(fā)出之時(shí)。很明顯其采用的是到達(dá)說(shuō)，雖然我國(guó)《合同法》也采取了到達(dá)生效原則，但是還規(guī)定，通過(guò)函件電報(bào)，電傳達(dá)成的協(xié)議，如一方要求簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)，則合同不是在收到確認(rèn)書(shū)時(shí)生效，而是在確認(rèn)書(shū)經(jīng)簽訂后才能成立 .

5、按照《合同法》規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是書(shū)面形式之一，要約與承諾都可以采用數(shù)據(jù)電文的形式，《合同法》對(duì)以數(shù)據(jù)電文形式形成的要約和承諾規(guī)定了相應(yīng)的生效規(guī)則，但《公約》中并無(wú)數(shù)據(jù)電文的任何規(guī)定?？梢?jiàn)，《合同法》對(duì)《公約》有了新的發(fā)展，在計(jì)算機(jī)與互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)達(dá)的今天，明確地對(duì)以數(shù)據(jù)電文形訂立合同的行為作出規(guī)范，是經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展所提出的要求，也是對(duì)《公約》一定程度上的發(fā)展。

6、《合同法》中規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任原則。在當(dāng)事人訂立合同時(shí)有以下情形之一的，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為 .國(guó)內(nèi)買賣合同必須遵守該原則的有關(guān)規(guī)定，而國(guó)際貨物買賣合同就不一定，要看其所選擇的準(zhǔn)據(jù)法，如果選用的是《公約》，則無(wú)締約過(guò)失責(zé)任而言了。

四、買賣雙方義務(wù)比較。

買賣雙方的義務(wù)是買賣法的核心內(nèi)容，也是買賣合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。一般來(lái)說(shuō)，《合同法》或者《公約》關(guān)于買賣合同義務(wù)的規(guī)定，都是屬于非強(qiáng)制性的規(guī)定。雙方當(dāng)事人可以排除起適用而作出不同的規(guī)定，如果合同當(dāng)事人作出了與《合同法》或《公約》不同的約定，則按約定辦理。下面我就從我國(guó)《合同法》和《公約》的比較出發(fā)，分析國(guó)內(nèi)貨物買賣合同與國(guó)際貨物買賣合同在買賣雙方義務(wù)上的不同。

（一）賣方的義務(wù)

賣方的義務(wù)主要是要按合同約定的方式、時(shí)間、地點(diǎn)交付貨物，提供約定的有關(guān)貨物的各種單據(jù)，并保證其所交付的貨物符合合同的各項(xiàng)要求，同時(shí)還必須對(duì)貨物所涉及的有關(guān)權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù) . 根據(jù)《合同法》第135條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)?？梢?jiàn)，出賣人的主要義務(wù)是將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限，地點(diǎn)，數(shù)量來(lái)交貨，并且在交付貨物的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證及資料。此外，出賣人還需對(duì)其交付的貨物的 品質(zhì)和權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。《公約》也相似地規(guī)定了出賣人的義務(wù)，但在實(shí)現(xiàn)其義務(wù)的過(guò)程中存在著一些差異：

1、交付義務(wù)中交貨地點(diǎn)的差異。當(dāng)合同當(dāng)事人對(duì)交付貨物的四點(diǎn)沒(méi)有約定或約定不明確時(shí)，《合同法》和《公約》對(duì)此采用了不同的補(bǔ)缺原則。《合同法》采用的是“約定———推定———法定”順序補(bǔ)缺，盡可能充分的尊重當(dāng)事人的真實(shí)意圖。在履行地點(diǎn)不明確時(shí)，首先采用補(bǔ)充協(xié)議。只有在無(wú)法達(dá)成協(xié)議的情況下在采用推定方式，即依合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定如果仍然無(wú)法確定，才適用合同法第62條第（3）款或第141條的法定方式。而《公約》則不同，因?yàn)椤豆s》調(diào)整的合同雙方當(dāng)事人處于不同國(guó)家，因而補(bǔ)充協(xié)議顯得不太實(shí)際，而且耗時(shí)較長(zhǎng)，故《公約》沒(méi)有采用補(bǔ)充協(xié)議的補(bǔ)缺方式，而是采用剛性的規(guī)定方式。如：《公約》在第31條明確規(guī)定了三種情況下的履行地點(diǎn)。以期盡量縮短交易周期，降低交易成本。

2、貨物權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)不同。在貨物買賣合同中，貨物的權(quán)利保證儀是賣方的一項(xiàng)主要義務(wù)。合同法和公約對(duì)此規(guī)定有較大的差異。 《合同法》第150條規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。買受人在訂立合同時(shí)知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)上述的權(quán)利保證義務(wù) . 《公約》則規(guī)定，賣方所交付的貨物 ，必須是第三人不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利和要求的條件下，收取貨物，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)。 由此可見(jiàn)，在貨物權(quán)利保證方面，《合同法》與《公約》存在著的主要差異在于（1）在《合同法》中，賣方免責(zé)的條件是在訂立合同時(shí)，買方知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，而在《公約》中，賣方免責(zé)的條件是即使有第三人提出權(quán)利要求，但買方同意并收取貨物。（2）《公約》特別規(guī)定了賣方對(duì)于貨物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保證義務(wù)，但在《合同法》中無(wú)此特別規(guī)定。

（二）買方義務(wù)的比較

貨物買賣合同作為一種雙務(wù)合同，買賣雙方的義務(wù)都是相對(duì)應(yīng)的。買方的基本義務(wù)主要有兩項(xiàng)，一項(xiàng)是支付價(jià)款，另一項(xiàng)是受領(lǐng)貨物。公約與合同法對(duì)此規(guī)定是最主要的區(qū)別在買方的付款義務(wù)上。

1、在國(guó)際貿(mào)易中，買方支付貨款的義務(wù)不僅僅是支付貨款這么簡(jiǎn)單，還應(yīng)包括按照合同或任何法律，規(guī)章的要求履行相關(guān)的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付，因?yàn)閲?guó)際貿(mào)易付款程序遠(yuǎn)比國(guó)內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜，并且涉及到外匯的使用問(wèn)題，如果買方不履行必要的付款手續(xù)，到時(shí)可能付不了款。此外，買方支付貨款的時(shí)間和條件也與國(guó)內(nèi)貿(mào)易有所不同 .

2、合同法規(guī)定，在當(dāng)事人未約定或價(jià)款約定不明確時(shí)，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充約定，未能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定價(jià)款，但公約無(wú)此種規(guī)定，盡管公約并不禁止當(dāng)事人以補(bǔ)充協(xié)議的形式來(lái)約定價(jià)款。

五、我國(guó)《合同法》存在的缺陷和完善

我國(guó)《合同法》與《公約》相比，在以下方面存在著不足：

1、承諾生效問(wèn)題

《合同法》第28條、29條是關(guān)于逾期承諾的效力問(wèn)題。理論上講逾期承諾有三種情況，即受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，因其他原因超出期限后到；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但按照通常情形也無(wú)法在規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)。《合同法》第28、29兩條只規(guī)定了前兩種情況，而未論及第三種情況，而《公約》中則將一、三兩種情況概括為正常情況下的逾期一同加以規(guī)定體現(xiàn)了以上三種情況，本人認(rèn)為這實(shí)際是立法技術(shù)上的問(wèn)題，也是《合同法》相對(duì)于《公約》不足之處 .

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保問(wèn)題

《合同法》中規(guī)定賣方義務(wù)時(shí)指出賣方有按時(shí)交送貨物的義務(wù)，有對(duì)貨物所有權(quán)提供擔(dān)保的義務(wù)，卻沒(méi)有像《公約》第41條那樣對(duì)貨物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題做出明確的規(guī)定。這一點(diǎn)顯然是不適應(yīng)現(xiàn)代國(guó)際貿(mào)易中與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的買賣合同日益增多的趨勢(shì)。

3、意思自治問(wèn)題

《合同法》第126條第（1）款將涉外合同的當(dāng)事人選擇合同適用的法律的自治權(quán)利限制于“選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律”，有違合同當(dāng)事人意思自治的精神。如前所述，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是自由競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)濟(jì)。作為市場(chǎng)主體發(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的最重要的手段，合同也以自由為其旗幟。相應(yīng)地，合同當(dāng)事人意思自治是合同法的靈魂。作為規(guī)范市場(chǎng)主體合同行為的法律，《合同法》應(yīng)首先確立并保護(hù)意思自治的原則，其次才是著眼于防止當(dāng)事人合同自由權(quán)利的濫用。唯有如此，才能調(diào)動(dòng)當(dāng)事人的積極性，從而實(shí)現(xiàn)《合同法》所追求的效率目標(biāo)。由獨(dú)立，平等、自由的各方當(dāng)事人自己決定合同主體資格、訂立和履行、解釋、爭(zhēng)議的解決等事項(xiàng)所適用的法律，正是意思自治原則的必然要求和主要內(nèi)容，也是世界各國(guó)立法和國(guó)際公約中通行的準(zhǔn)則。比較之后，我們可以發(fā)現(xiàn)，我國(guó)采取的“處理合同爭(zhēng)議”的限制性作法罕有先例可循，雖然這一規(guī)定在我國(guó)存在已久（見(jiàn)于《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條、《民法通則》第145條和《海商法》第269條等）。 此外還有國(guó)家規(guī)定當(dāng)事人只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的國(guó)家的法律，但是如我國(guó)這樣將當(dāng)事人選擇法律的自由限制在“處理合同爭(zhēng)議”，實(shí)無(wú)必要，應(yīng)該予以修改。修改后的文字表述形式可以是“當(dāng)事人可以選擇合同所適用的法律”，也可以仿照《公約》的用語(yǔ)，即“合同適用當(dāng)事人選擇的法律”。只有這樣，才能更好地發(fā)揮法律選擇規(guī)則對(duì)國(guó)際民商事關(guān)系全過(guò)程、而不僅僅是對(duì)爭(zhēng)議解決的規(guī)范作用。

4、我國(guó)《合同法》中的瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度還有很多漏洞，還有很多懸而未決的問(wèn)題，《合同法》只是規(guī)定對(duì)于標(biāo)的物的狀況出賣人對(duì)買受人應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)，買受人對(duì)出賣人享有什么權(quán)利。因我國(guó)目前尚未制定物權(quán)法，而且現(xiàn)有法律中也未明確對(duì)善意買受人的保護(hù)問(wèn)題，實(shí)踐中處理這一問(wèn)題也不很統(tǒng)一。因此亟需指定物權(quán)法對(duì)此明確規(guī)范，這就值得我們進(jìn)一步深入探討?深入研究，包括借鑒各國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)，使之臻于完善。

5、在國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中，當(dāng)事人在合同中明確約定適用公約的很少，甚至合同中沒(méi)有法律適用條款，往往由仲裁庭來(lái)發(fā)現(xiàn)公約的適用，這反映了我國(guó)當(dāng)事人對(duì)法律選擇的意識(shí)不夠 .

綜上所述，《合同法》盡管還存在著一些不足之外，但無(wú)論是在內(nèi)容上，還是在結(jié)構(gòu)上均做了較大的調(diào)整，大膽吸收了國(guó)際上一些新的作法，使我國(guó)《合同法》對(duì)國(guó)際貨物買賣合同更具有針對(duì)性和可操作性，尤其是對(duì)《公約》有關(guān)條款內(nèi)容的吸收與改進(jìn)，使二者相得益彰，共同完善，為我國(guó)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法與國(guó)際經(jīng)濟(jì)規(guī)范的接軌邁出了重要的一步。通過(guò)國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣合同的比較，我們可以更加深刻地理解國(guó)內(nèi)法與國(guó)際立法的差距，從而找出協(xié)調(diào)二者的最佳途徑，最終實(shí)現(xiàn)法律上的統(tǒng)一。

參考文獻(xiàn)：

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9、1999年《中華人民共和國(guó)合同法》

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11、郭明瑞、房紹坤 《合同法原理》 法律出版社 2000年出版

12、崔建遠(yuǎn) 《合同法》 法律出版社 1999年出版

第2篇

地址：____________郵碼：____________電話：____________

法定代表人：____________職務(wù)：____________國(guó)籍：____________

賣方：____________________________________

地址：____________郵碼：____________電話：____________

法定代表人：____________職務(wù)：____________國(guó)籍：____________

經(jīng)買賣雙方在平等、互利原則上協(xié)商一致，達(dá)成本協(xié)議各條款，共同履行：

第一條貨物名稱：____________________

第二條產(chǎn)地：____________________

第三條數(shù)量：____________________

第四條商標(biāo)：____________________

第五條價(jià)格：____________________FOB________________

第六條包裝：____________________

第七條付款條件：簽訂合同后買方于7個(gè)銀行日內(nèi)開(kāi)出以賣方為受益人的、經(jīng)確認(rèn)的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運(yùn)的、無(wú)追索權(quán)的信用證。

第八條裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，45天內(nèi)予以裝船，若發(fā)生買方所訂船舶未按時(shí)到達(dá)裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀／耽擱費(fèi)，按總金額____％計(jì)算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

第九條保證金：賣方收到買方信用證的14個(gè)銀行日內(nèi)，向買方寄出____％的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行本合同，其保證金買方予以沒(méi)收。

第十條應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

1.全套清潔提貨單；

2.一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票；

3.原產(chǎn)地證明書(shū)；

4.裝箱單；

5.為出口________所需的其他主要單據(jù)。

第十一條裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時(shí)間至少14天前用電報(bào)方式將裝船條件告知買方，買方或其人將裝貨船估計(jì)到達(dá)裝貨港的時(shí)間告知賣方。

第十二條其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗(yàn)可于裝貨港一次進(jìn)行，若要求提供所需的其他證件，其辦理手續(xù)費(fèi)、領(lǐng)事簽證費(fèi)應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)。

第十三條裝船時(shí)間：

第十四條裝貨效率：每一個(gè)晴天工作日，除星期日、節(jié)假日外，每艙口進(jìn)貨為_(kāi)_______立方（噸）。

第十五條延期費(fèi)／慢裝卸罰款：對(duì)于________載重噸船來(lái)說(shuō)，每天________U.S.D.。

第十六條不可抗力：簽約雙方的任何一方由于臺(tái)風(fēng)、地震和雙方同意的不可抗力事故而影響合同執(zhí)行時(shí)，則延遲合同的期限應(yīng)相當(dāng)于事故所影響的時(shí)間。

第十七條合同爭(zhēng)議的解決：

第十八條本合同于____年__月__日在________市用________文簽署，正本一式兩份，買賣雙方各執(zhí)一份，買賣雙方簽字生效。

買方：____________________________賣方：____________________

代表：____________________________代表：____________________

第3篇

競(jìng)買人：______________（乙方）

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)拍賣法》、《湖北省合同監(jiān)督條例》及其它相關(guān)規(guī)定，經(jīng)雙方平等協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議。

一、拍賣標(biāo)的

乙方根據(jù)甲方在______年______月______日《____________》上的《______》，了解了以下內(nèi)容并愿意作為競(jìng)買人參加競(jìng)買。

1.拍賣標(biāo)的名稱：____________

2.拍賣標(biāo)的物展示時(shí)間及地點(diǎn)：____________

3.拍賣標(biāo)的物現(xiàn)狀：____________

二、標(biāo)的瑕疵

甲方應(yīng)當(dāng)向乙方說(shuō)明拍賣標(biāo)的物的瑕疵。

乙方有權(quán)了解拍賣標(biāo)的物的瑕疵，有權(quán)查驗(yàn)拍賣標(biāo)的物及查閱標(biāo)的物的相關(guān)材料。乙方一旦進(jìn)人拍賣會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，即表明已經(jīng)查驗(yàn)或了解拍賣標(biāo)的物，并愿意承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

三、競(jìng)買保證金

乙方應(yīng)于______年______月______日前將競(jìng)買保證金人民幣_(tái)_____萬(wàn)元存入甲方指定賬戶，乙方未足額存人保證金的，不得參加競(jìng)買。

乙方支付了竟買保證金，參加了競(jìng)買，但未成為買受人的，甲方在拍賣會(huì)結(jié)束后 ______日內(nèi)將保證金如數(shù)退還乙方。

保證金不是定金，保證金只用于《拍賣法》第三十九條第二款規(guī)定的情況出現(xiàn)時(shí)。

四、拍賣方式

拍賣師應(yīng)在拍賣會(huì)開(kāi)始之前宣布本次拍賣會(huì)的拍賣方式，并告知競(jìng)買人，拍賣師可根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)競(jìng)價(jià)情況調(diào)整競(jìng)價(jià)階梯。

乙方的最高應(yīng)價(jià)經(jīng)拍賣師落槌后即表示拍賣成交，雙方不得反悔。

乙方成為買受人后，應(yīng)與甲方當(dāng)場(chǎng)簽署《拍賣成交確認(rèn)書(shū)》，拒不簽署的，甲方除不退還競(jìng)買保證金外，還將依據(jù)《拍賣法》追索乙方因此給拍賣委托人和甲方造成的經(jīng)濟(jì)損失。

五、拍賣傭金的支付

乙方成為買受人后，應(yīng)在拍賣成交當(dāng)日按拍賣成交價(jià)的______%向甲方支付拍賣傭金。拍賣傭金可以直接從競(jìng)買保證金中扣除。

六、拍賣成交款支付及拍賣標(biāo)的物移交

（一）動(dòng)產(chǎn)類

乙方成為買受人后，競(jìng)買保證金扣除甲方拍賣傭金后的余額自動(dòng)轉(zhuǎn)為拍賣標(biāo)的價(jià)款，應(yīng)付價(jià)款不足部分應(yīng)在______日內(nèi)______次付清。買受人每逾期付款一天，按拍賣成交價(jià)每天的比例向甲方支付違約金。買受人逾期付款達(dá)天

時(shí)，視為無(wú)故單方終止本協(xié)議。

在約定的拍賣價(jià)款付清后，本標(biāo)的由______在______按拍賣標(biāo)的清單向乙方移交。雙方在移交清單上簽字或蓋章交付始為成立。標(biāo)的物拍賣成交時(shí)至買受人領(lǐng)受標(biāo)的物時(shí)的保管費(fèi)用由______承擔(dān)。標(biāo)的物移交后的保管費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)。

（二）不動(dòng)產(chǎn)類

乙方成為買受人后，競(jìng)買保證金扣除甲方拍賣傭金后的余額自動(dòng)轉(zhuǎn)為拍賣標(biāo)的價(jià)款。買受人須在拍賣成交之日起日內(nèi)，支付拍賣成交價(jià)款的______%；剩余成交款在______至乙方名下之日起______日內(nèi)付清。買受人每逾期付款一天，按拍賣成交價(jià)每天的比例向甲方支付違約金。買受人逾期付款達(dá)天時(shí)，視為無(wú)故單方終止本協(xié)議。

乙方在約定的成交款付清之日起日內(nèi)，本標(biāo)的由在拍賣標(biāo)的所在地向乙方移交。拍賣標(biāo)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)由向有關(guān)部門辦理。相關(guān)各項(xiàng)費(fèi)、稅支出

（三）債權(quán)類

乙方成為買受人后，競(jìng)買保證金扣除甲方拍賣傭金后自動(dòng)轉(zhuǎn)為拍賣標(biāo)的價(jià)款。乙方在拍賣成交當(dāng)日算起的日內(nèi)次付清拍賣標(biāo)的價(jià)款。乙方支付拍賣標(biāo)的價(jià)款每逾期一天，按拍賣成交價(jià)每天%的比例向甲方支付違約金。乙方逾期付款達(dá)______天時(shí)，視為單方面無(wú)故終止本協(xié)議。

在乙方全部拍賣價(jià)款付清后日內(nèi)，由債權(quán)人會(huì)同乙方共同通知債務(wù)人，乙方開(kāi)始行使債權(quán)人權(quán)利。

（四）其它類

七、其它約定

甲方和其他競(jìng)買人、拍賣委托人不得惡意串通。

乙方和其他競(jìng)買人、拍賣委托人不得惡意串通。

八、違約責(zé)任

1.甲方未說(shuō)明拍賣標(biāo)的物瑕疵，給乙方造成損失的，應(yīng)賠償乙方相應(yīng)損失。

2.甲方和其他競(jìng)買人、拍賣委托人惡意串通損害乙方利益的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，并賠償乙方經(jīng)濟(jì)損失。

3.甲方不能按照約定交付拍賣標(biāo)的物的，乙方有權(quán)退回標(biāo)的，并要求甲方賠償經(jīng)濟(jì)損失。

4.乙方無(wú)故單方終止本協(xié)議時(shí)，甲方征得委托人同意可再行拍賣。再行拍賣時(shí)，原買受人應(yīng)當(dāng)支付第一次拍賣中本人及委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金。再行拍賣的價(jià)款低于原拍賣價(jià)款的，原買受人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額。

5.乙方和其他竟買人、拍賣委托人惡意串通損害甲方利益的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，并賠償甲方經(jīng)濟(jì)損失。

6.__________________________________________

九、本協(xié)議未盡事宜，由甲、乙雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，由下列種方式解決。

1.提交仲裁委員會(huì)仲裁。

2.依法向______人民法院提訟。

本協(xié)議一式兩份，自乙方交納保證金且甲、乙雙方簽字（蓋章）后生效。

甲方：______________　乙方：____________

聯(lián)系電話：__________　聯(lián)系電話：________

地址：______________　地址：____________

人：____________　人：__________

聯(lián)系電話：__________　聯(lián)系電話：________

地址：______________　地址：____________

第4篇

一、合同的基本格式及其語(yǔ)言特點(diǎn)

國(guó)際貨物買賣合同的制作，買賣雙方均可負(fù)責(zé)。買方制作合同稱為購(gòu)貨合同（Purchase Contract）；賣方制作的合同稱為銷售合同（Sales Contract）。通常買賣雙方都備有事先制作好的空白格式合同，或稱作標(biāo)準(zhǔn)合同（Standard Form Contract）。由于合同的性質(zhì)及實(shí)際情況的差異，合同格式局部細(xì)節(jié)各種各樣。但是一般而言，合同格式由約首、正文和結(jié)尾三部分構(gòu)成。

1. 約首

約首即指合同的開(kāi)頭。它一般載明合同的名稱和編號(hào)、訂約時(shí)間與地點(diǎn)、訂約雙方的名稱與法定地以及電報(bào)掛號(hào)、電傳、電話等事項(xiàng)。此外，有的合同還包括有較長(zhǎng)的序言，說(shuō)明訂約的目的和基本原則。當(dāng)然，約首所載明內(nèi)容的多寡遵循雙方當(dāng)事人意思表示一致的原則。從約首所載明的內(nèi)容看，由于它的法律作用在于確定合同的效力范圍和有效條件，所以也稱其為效力部分（Effect Part）。例：

Contract

Contract No. _____Cable Add. _____Telex _____Fax _____Signed at _____

This contract， made and entered into this _______ day of _______， 19 _______， by and between _______， a corporation organized and existing under the law of _______， having its principal office at _______ (hereafter called “A”) and _______， a corporation organized and existing under the law of _______， having its principal office at _______.

此實(shí)例內(nèi)容規(guī)定合理，序言闡述嚴(yán)謹(jǐn)明確，產(chǎn)生了簡(jiǎn)潔扼要、重點(diǎn)突出的效果。

2.正文

正文即指構(gòu)成合同主要內(nèi)容或中心內(nèi)容的條款部分。由于它反映了買賣雙方在交易中的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，所以稱其為權(quán)利和義務(wù)部分（Rights and Obligation Part）。正文的格式比較簡(jiǎn)單，一般即將買賣雙方商訂的條款按順序排列。例如緊接上述英文約首后正文條款的排法：

1. COMMODITY： ……

2. QUALITY： ……

…

3. 結(jié)尾

結(jié)尾和約首一樣，也屬于合同的效力部分。它主要載明合同生效日期、合同使用文字、文本、份數(shù)和買賣雙方當(dāng)事人的簽字。結(jié)尾的格式一般在正文條款之后有一段結(jié)尾語(yǔ)，然后再由買賣雙方當(dāng)事人簽字并署名日期。例：

IN WITNESS WHEREOF， this contract is made in two originals in both Chinese and English， each language being legally of equal effect. Each party keeps one original of the two after the signing of the contract.

The Buyers _______ The Sellers _______

Date _____________Date ____________

有些合同結(jié)尾不包括結(jié)尾語(yǔ)，只要求買賣雙方簽字及注明日期即可。

從上述實(shí)例中的約首和結(jié)尾的語(yǔ)言分析來(lái)看，專門法律術(shù)語(yǔ)的運(yùn)用并不多，但是選詞用詞很準(zhǔn)確、很規(guī)范。特別是agree一詞的運(yùn)用頗具典型性。該詞不僅體現(xiàn)其本身的表面意義，更重要的是它從法律這個(gè)更深層次揭示了買賣雙方意思表示一致原則在合同中的應(yīng)用。同時(shí)，主體英語(yǔ)或法律公文的專門詞語(yǔ)得到較多的運(yùn)用。例如：hereafter， hereby， hereinafter， herein， hereof， hereto， whereas， whereby， whereof等主體形式加介詞構(gòu)成的副詞。這些公文特有的規(guī)范書(shū)面語(yǔ)突出地體現(xiàn)了合同嚴(yán)肅莊重的文體風(fēng)格。

二、合同正文英文條款訂立的原則

正文作為合同的主體或本文，其作用在于確立買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，所以，條款的內(nèi)容和多寡是雙方當(dāng)事人商談的中心。由于正文條款內(nèi)容復(fù)雜，涉及法律問(wèn)題也很多，所以訂立條款必須明確、具體、切合實(shí)際，否則很容易引起爭(zhēng)議或損害賠償。

1.必須載明條款的必備內(nèi)容

每項(xiàng)條款都有必備的內(nèi)容要求。任何不具體、不明確、不切實(shí)際的條款都會(huì)使買賣雙方權(quán)利與義務(wù)界限不清，從而產(chǎn)生爭(zhēng)議。據(jù)此，一定要載明條款的必備內(nèi)容。例如SHIPMENT條款主要規(guī)定有交貨時(shí)間、裝運(yùn)港和目的港、轉(zhuǎn)船以及分批裝運(yùn)等內(nèi)容：

SHIPMENT： Shipment during May from London to Shanghai. The Sellers shall advise the Buyers， 45 days before shipment month. Partial shipments and transshipments allowed.

通過(guò)以上實(shí)例不難看出條款內(nèi)容的重要性。每項(xiàng)條款都會(huì)在不同方面涉及許多復(fù)雜法律問(wèn)題，所以買賣雙方必須在簽訂合同之前對(duì)合同條款的內(nèi)容認(rèn)真仔細(xì)地進(jìn)行磋商，把條款規(guī)定得適當(dāng)、明確和切實(shí)可行，以免日后引起不必要的爭(zhēng)議。

2.條款的表示方式

與條款內(nèi)容密切相關(guān)的問(wèn)題就是條款的表示方式。許多條款的表示方式都有明確規(guī)定。如不遵守就會(huì)和條款內(nèi)容一樣造成嚴(yán)重的法律后果。請(qǐng)看下面一項(xiàng)仲裁條款：

ARBITRATION： All disputes arising from the execution of， or in connection with this contract， shall be settled amicably through negotiation. In case no settlement can be reached through negotiation， the case shall then be submitted to _______ in accordance with its arbitral rules of procedure. The arbitral award is final and binding upon both parties.

該仲裁條款規(guī)定了三種常用的方式：一是規(guī)定在我國(guó)仲裁的條款；二是規(guī)定在被訴方所在國(guó)仲裁的條款；三是規(guī)定在第三國(guó)仲裁的條款。該實(shí)例中的空格正是為說(shuō)明這三種方式的變化而留的。如果條款內(nèi)容條理不清，合同不僅無(wú)法履行，而且引起嚴(yán)重的法律后果。

總之，條款內(nèi)容及其表示方式緊密相關(guān)的。但是，具體采用什么樣的條款表示方式則要依據(jù)商品的特點(diǎn)或類別、合同的性質(zhì)和買賣雙方意思表示一致的原則下而定。以上僅是訂立條款時(shí)的規(guī)律性及原則性說(shuō)明。在實(shí)踐中，所訂立的任何條款都應(yīng)從內(nèi)容和形式兩方面進(jìn)行認(rèn)真磋商，以免日后產(chǎn)生爭(zhēng)議。

3.常用的專門術(shù)語(yǔ)及計(jì)量單位名稱

國(guó)際貨物買賣合同的性質(zhì)決定了正文條款涉及到的專門術(shù)語(yǔ)五花八門，種類繁多，延伸到許多領(lǐng)域內(nèi)。合同條款中專門術(shù)語(yǔ)的運(yùn)用是交易的需要，合同自簽訂之日至履行完，要涉及某特定商品、價(jià)格、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、商檢、銀行金融等一系列領(lǐng)域各自的專門術(shù)語(yǔ)，因此，熟悉常用的專門術(shù)語(yǔ)仍是起草合同條款的一個(gè)必備條件。

國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)是指用一個(gè)含有簡(jiǎn)短概念的外文縮寫(xiě)來(lái)表示商品價(jià)格的構(gòu)成、買賣雙方各自應(yīng)負(fù)擔(dān)的責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)以及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的界限。由于它表明了商品價(jià)格的構(gòu)成，所以在外貿(mào)業(yè)務(wù)中，往往把貿(mào)易術(shù)語(yǔ)稱價(jià)格術(shù)語(yǔ)（Price Terms）。價(jià)格術(shù)語(yǔ)涉及交貨地點(diǎn)、運(yùn)輸及其費(fèi)用、保險(xiǎn)及其保險(xiǎn)費(fèi)、進(jìn)出口許可證申領(lǐng)和進(jìn)出口關(guān)稅的交納四個(gè)方面的問(wèn)題，按交貨地點(diǎn)的不同可分為出口國(guó)內(nèi)陸交貨、出口國(guó)裝運(yùn)港交貨、進(jìn)口國(guó)目的地交貨三大類價(jià)格術(shù)語(yǔ)。其中以第二類出口國(guó)裝運(yùn)港交貨中的FOB，C&F，CIF三種價(jià)格術(shù)語(yǔ)在國(guó)際上使用最為普遍。如果對(duì)此心中無(wú)數(shù)，不了解這些術(shù)語(yǔ)豐富的法律內(nèi)涵以及實(shí)務(wù)中的運(yùn)作程序，后果會(huì)十分嚴(yán)重。

第5篇

隨著國(guó)際貿(mào)易的迅猛發(fā)展，國(guó)際貨物買賣中當(dāng)事人所面臨的風(fēng)險(xiǎn)也隨即增強(qiáng)。所以，在合同不履行后的免責(zé)問(wèn)題也越來(lái)越受到人們的關(guān)注。合同締約人訂立合同的目的一方面是為了使自己的利益得到實(shí)現(xiàn)，另一方面就是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)和減少損失。因此，研究免責(zé)條款作為當(dāng)事人預(yù)先分配合同風(fēng)險(xiǎn)的工具，對(duì)于防止出現(xiàn)不必要的摩擦和爭(zhēng)議具有重要意義。本文通過(guò)分析與研究《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第79條針對(duì)免責(zé)條款的條約以及我國(guó)對(duì)免責(zé)條款的相關(guān)規(guī)定，提出一些新的立法建議，為我國(guó)更好地適用免責(zé)條款，盡自己的綿薄之力。

一、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的相關(guān)規(guī)定

隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化程度的不斷加深，國(guó)際貨物貿(mào)易交往日益頻繁，由此產(chǎn)生的爭(zhēng)議也日益繁多。由于各國(guó)法律規(guī)定的差異性，迫切需要統(tǒng)一的國(guó)際貨物貿(mào)易立法來(lái)進(jìn)行規(guī)制，因此，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》(以下簡(jiǎn)稱CISG)應(yīng)運(yùn)而生。作為國(guó)際法律進(jìn)程中的重要里程碑，CISG對(duì)調(diào)整國(guó)際貨物貿(mào)易往來(lái)起到了重要作用。到目前為止，已經(jīng)有74個(gè)國(guó)家成為其締約國(guó)，具有廣泛適用性。CISG在調(diào)整我國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系不可或缺，全面掌握，深刻理解CISG的精神和規(guī)定有著特別重要的意義。

《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第79條正是針對(duì)合同免責(zé)問(wèn)題做出規(guī)范的條款。第79條作為合同不履行后免責(zé)問(wèn)題的重要條款，通過(guò)其獨(dú)特性的規(guī)定，不僅較好地協(xié)調(diào)了不同法系之間在免責(zé)問(wèn)題的差異，也對(duì)當(dāng)事人因遭遇障礙而不能履行合同的免責(zé)問(wèn)題進(jìn)行了具體規(guī)范。

CISG第79條第1款對(duì)國(guó)際貨物買賣合同的免責(zé)規(guī)則作了概括性的規(guī)定:當(dāng)事人對(duì)不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙所引起的，而且對(duì)于這種障礙，沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它的后果。從其規(guī)定可以看出，公約在表述違約方的免責(zé)事由時(shí)，創(chuàng)造了一個(gè)新的用語(yǔ)即障礙。

根據(jù)第79條第1款及公約秘書(shū)處評(píng)議，構(gòu)成免責(zé)的障礙須要具備以下三個(gè)條件:

第一個(gè)前提條件為不可控性。確定何為障礙的不可控制性必須具體情況具體分析，并且，以事件是否超出控制范圍為立足點(diǎn)，以事件與行為相關(guān)性作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，才能得到最終的精確判斷。

第二個(gè)前提條件即不可預(yù)測(cè)性。對(duì)該條件有多種不同的解釋?？深A(yù)見(jiàn)性必須是在簽約時(shí)能察覺(jué)，但對(duì)當(dāng)事人是否應(yīng)該合理地預(yù)見(jiàn)到影響合同履行的可能性仍然是一個(gè)有待探討的問(wèn)題。相應(yīng)地，法官或仲裁員既不參考可預(yù)見(jiàn)到所有災(zāi)難的悲觀主義者的觀點(diǎn)，也不參考從不預(yù)見(jiàn)災(zāi)難的絕對(duì)樂(lè)觀主義觀點(diǎn)。

第三個(gè)條件是不可避免性。不可預(yù)測(cè)的障礙只有在非履約方能夠證明他既不能避免，也不能采取合理措施克服的情況下，才能夠免除其責(zé)任。從經(jīng)濟(jì)學(xué)觀點(diǎn)來(lái)看，避免應(yīng)采取最有效的方式，如簽訂保險(xiǎn)合同(如果可以簽訂)或在合同中訂入特別條款，或采取價(jià)格條款的形式等來(lái)反映買賣雙方所假定存在的風(fēng)險(xiǎn)。同樣，參考應(yīng)找合適的對(duì)象和類似的案例。例如:雖然地震所造成的影響比通常情況要嚴(yán)重，但在地震地區(qū)通過(guò)特別的建筑技術(shù)可以克服地震所產(chǎn)生的后果。而且對(duì)于絕對(duì)不能和經(jīng)濟(jì)不能(導(dǎo)致履行非常困難)是非常難以區(qū)分的。

二、我國(guó)對(duì)CISG第79條第1款的適用

在我國(guó)加入CISG時(shí)，對(duì)公約第1條b項(xiàng)及第11條相關(guān)規(guī)定做了保留。因此當(dāng)訂立國(guó)際貨物買賣合同的雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，依據(jù)意思自治原則達(dá)成協(xié)議，選擇CISG作為調(diào)整他們之間合同關(guān)系的法律適用時(shí)，審理具體合同糾紛的我國(guó)法院，法官及仲裁庭也會(huì)面臨如何解釋和適用CISG各項(xiàng)條款，包括第79條免責(zé)條款的問(wèn)題。

我國(guó)《民法通則》和《合同法》均將不可抗力作為合同當(dāng)事人免責(zé)的條件，但并沒(méi)有對(duì)不可抗力加以法律定義或是進(jìn)一步詳細(xì)地規(guī)定。因此，在處理國(guó)內(nèi)合同的免責(zé)糾紛時(shí)，我國(guó)法院具體確定不可抗力通常因?yàn)槿狈唧w的操作標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法適從，從而賦予法官極大的自由量裁空間。而當(dāng)我國(guó)法官適用CISG第79條第1款來(lái)處理國(guó)際貨物買賣合同當(dāng)事人的免責(zé)糾紛時(shí)，由于CISG對(duì)第79條第1款對(duì)障礙一詞的定義和構(gòu)成要件規(guī)定不夠詳細(xì)，只能依靠我國(guó)國(guó)內(nèi)法對(duì)不可抗力的規(guī)定加以運(yùn)用。

因此，筆者認(rèn)為，如果要使第79條能夠在我國(guó)得到很好的適用，應(yīng)從國(guó)內(nèi)法對(duì)不可抗力相關(guān)規(guī)定進(jìn)行詳細(xì)、具有可操作性的界定完善開(kāi)始著手，以免在實(shí)踐中出現(xiàn)對(duì)不可抗力事件的定性標(biāo)準(zhǔn)不一的局面。

首先，應(yīng)該從不可抗力的適用條件入手，明確不可抗力事件的判斷標(biāo)準(zhǔn)，以免在事件中出現(xiàn)對(duì)不可抗力事件的定性標(biāo)準(zhǔn)不一的局面。其次，雖然《民法通則》對(duì)不可抗力事件進(jìn)行了高度概括，但我國(guó)法律并未對(duì)不可抗力從制度層面做出規(guī)范的定義。因此，對(duì)不可抗力制度可定義為:如果未履行債務(wù)的當(dāng)事人能夠證明其不能履行合同是由于不能預(yù)見(jiàn)，不能控制的某種客觀情況導(dǎo)致，且沒(méi)有理由認(rèn)為該當(dāng)事人理應(yīng)能夠避免并克服該客觀情況或其后果，則應(yīng)適當(dāng)免除當(dāng)事人責(zé)任的制度。在發(fā)生不可抗力事件后，并不必然導(dǎo)致不可抗力制度的適用，除了要滿足不可抗力事件的必備條件外，還應(yīng)規(guī)定不可抗力事件發(fā)生的時(shí)問(wèn)，造成的后果，當(dāng)事人行為是否超出法律規(guī)定的義務(wù)，及應(yīng)該免責(zé)的何種法律責(zé)任。正確設(shè)定不可抗力制度有利于保證相關(guān)人員在適用法律中有章可循。再次，應(yīng)當(dāng)盡快通過(guò)法律明確不可抗力證明的出證資格機(jī)關(guān)。

三、我國(guó)對(duì)免責(zé)條款的相關(guān)規(guī)定及立法建議

我國(guó)對(duì)免責(zé)條款的研究較晚且不深入，法律規(guī)定還存在不少的疏漏和缺憾。因此，下文將對(duì)我國(guó)對(duì)免責(zé)條款的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行粗淺的探討，并對(duì)相關(guān)立法提出一些建議。由于本文篇幅有限，將主要從兩個(gè)最具爭(zhēng)議性的問(wèn)題，即瑕疵給付免責(zé)問(wèn)題和情更問(wèn)題進(jìn)行探討。

1、我國(guó)對(duì)瑕疵給付能否免責(zé)的相關(guān)規(guī)定及立法建議

國(guó)際貨物買賣合同中，賣方所負(fù)有的一項(xiàng)重要義務(wù)就是向買方給付與合同相符的貨物，賣方向買方交付與合同不符的貨物，即稱為瑕疵給付或瑕疵交付。瑕疵給付是在國(guó)際貿(mào)易交往中普遍存在的問(wèn)題。

我國(guó)作為公約的締約國(guó)之一，理應(yīng)在符合我國(guó)國(guó)內(nèi)法立法基礎(chǔ)的層面，不斷與國(guó)際對(duì)相關(guān)問(wèn)題的規(guī)定相接軌，以便符合國(guó)際形勢(shì)，在國(guó)際貿(mào)易交往中得到更好的適用，同時(shí)也為雙方當(dāng)事人在我國(guó)發(fā)生賣方瑕疵給付的情況下適用第79條解決相關(guān)問(wèn)題提供有效指引。因此，筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)該借鑒國(guó)際公約的相關(guān)規(guī)定，從以下兩個(gè)方面入手:

首先，對(duì)不可抗力的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行規(guī)制。允許在因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行時(shí)免除不履行方的損害賠償責(zé)任，包括不可抗力導(dǎo)致的瑕疵給付情形，從而賦予瑕疵給付的賣方免責(zé)的可能性。

其次，明確及縮小《合同法》第121條規(guī)定的第三人范圍。可借鑒公約相關(guān)評(píng)述，特別排除合同違約人毫不相關(guān)第三人對(duì)合同履行的破壞而使違約方承擔(dān)不應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，強(qiáng)調(diào)其行為與合同的相關(guān)性，并明確供貨商的地位，將第三人改成履行輔助人。

2、我國(guó)對(duì)情勢(shì)變更原則的相關(guān)規(guī)定及立法建議

第6篇

中國(guó)化工進(jìn)出口總公司（以下簡(jiǎn)稱賣方）和株式會(huì)社（以下簡(jiǎn)稱買方）雙方經(jīng)過(guò)友好協(xié)商，同意按照以下兩部分條款簽訂本合同：

第一部分

一、商品品名：勝利原油

二、數(shù)量：噸

（換算原油重量按 gb1884-80方法進(jìn)行）

三、規(guī)格：指標(biāo)項(xiàng)目　 　 試驗(yàn)方法

①密度：克／立方厘米　p20°c最高0.920　gb 1884-80

②含硫：重％　最高0.9　 gb 387-64

③含水：重％　最高1.0　 gb 260-77

四、價(jià)格：本合同各交貨期的具體價(jià)格原則上與86xoil25j號(hào)合同，同一交貨期有效的價(jià)格一致。

五、交貨期：

一九八六年第1季度　噸

第2季度　噸

第3季度　噸

第4季度　噸

上述各季度的裝船月份由買方選定，但應(yīng)在各季度前月15日以前通知賣方。

六、裝船口岸：中國(guó)青島港。

七、目的口岸：日本國(guó)港口。

八、付款條件：買方應(yīng)于貨物裝船前十天，按本合同第二部分第三條①款雙方商定的裝船數(shù)量及期限，通過(guò)雙方同意的銀行開(kāi)出以中國(guó)化工進(jìn)出口公司山東省分公司為受益人的，不可撤銷的可轉(zhuǎn)讓的，可分割的美元信用證。該信用證憑受益人出具的以開(kāi)證行為付款人的匯票以及本合同第一部分第九條所規(guī)定的各項(xiàng)單據(jù)，自提單日起三十天（包括提單日在內(nèi)），由開(kāi)證行將貨款電匯中國(guó)銀行。信用證金額應(yīng)按雙方商定的交貨數(shù)量增開(kāi)5％。信用證上須證明租船提單可以接受。

九、單據(jù)：

①賣方在貨物啟運(yùn)后，應(yīng)向議付銀行提供下列單據(jù)作為議付貨款的依據(jù)：

a）發(fā)票四份；

b）清潔裝船提單正本二份；

c）由商品檢驗(yàn)局出具的質(zhì)量檢驗(yàn)證書(shū)，重量鑒定證書(shū)及產(chǎn)地證明書(shū)各一份。

②賣方須將上述單據(jù)中的清潔裝船提單副本二份，隨船帶交目的港買方指定的收貨人。其余單據(jù)副本二份航寄買方。

十、附注：

①本合同第一部分各條款尚未規(guī)定的事項(xiàng)，應(yīng)按本合同不可分割的第二部分的各條款以及由雙方隨時(shí)協(xié)商后決定的條款履行。

②本合同的執(zhí)行由　商事株式會(huì)社開(kāi)立信用證。

③本合同項(xiàng)下的數(shù)量雙方應(yīng)努力執(zhí)行，但如買方或賣方在接貨或供貨方面有困難時(shí)，雙方對(duì)本合同的履行均可不承擔(dān)責(zé)任。

④本合同第一部分以中日兩國(guó)文字書(shū)就正本一式兩份，買賣雙方各持一份為證。兩種文本具有同等效力。賣方：中國(guó)化工進(jìn)出口總公司　 買方：

地址：北京西郊二里溝 地址：

電報(bào)掛號(hào)：sinochem beijing　 電報(bào)掛號(hào)：

電傳：22243 chemi cn 電傳：

22553 chemi cn

第二部分

一、總則：本部分條款與第一部分條款在本合同中是不可分割的兩部分。

二、交貨條件：

①貨物所有權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移，以裝港岸上輸油臂與油輪集輸油管連接點(diǎn)作為分界線，貨物通過(guò)該連接點(diǎn)時(shí)，由賣方轉(zhuǎn)移到買方，賣方交貨責(zé)任即告終止。

②買方所派油輪，禁止在中華人民共和國(guó)沿海水域排放油類或油性混合物。油輪進(jìn)港后，應(yīng)根據(jù)港口當(dāng)局的規(guī)定把壓艙污水排放在處理池內(nèi)，費(fèi)用由買方負(fù)擔(dān)。

③買方所派油輪在裝貨港，應(yīng)遵守當(dāng)?shù)匦姓?dāng)局所規(guī)定的有關(guān)油輪作業(yè)安全規(guī)則。

④買方所派油輪載重噸不得超過(guò)六萬(wàn)噸，滿載最大吃水不得超過(guò)12.5米。油輪長(zhǎng)度不得大于230米。如買方所派油輪不符合上述規(guī)定時(shí)，必須事先征得賣方同意，否則由此所造成的港口當(dāng)局拒絕油輪靠棧橋，或發(fā)生空艙及與此有關(guān)的損失均由買方負(fù)擔(dān)。

⑤由于賣方的原因，如在裝貨港需要移泊或用油駁裝貨時(shí)，其費(fèi)用由賣方負(fù)擔(dān)。但由于買方的原因，如需要移泊或用油駁裝貨時(shí)，其費(fèi)用由買方負(fù)擔(dān)，由于人力不可抗拒的原因，為了確保油輪的安全，裝船移泊費(fèi)用由買方自理。

⑥每批裝船數(shù)量允許增減5％，由買方選擇。

三、裝船通知：

①　買方應(yīng)在裝船月15天前電告賣方派船計(jì)劃，包括船名，預(yù)抵裝港日期，裝運(yùn)數(shù)量。賣方接到買方派船計(jì)劃后，應(yīng)在五天內(nèi)電復(fù)買方接受或可以接受的預(yù)抵裝港日期和裝運(yùn)數(shù)量。買賣雙方對(duì)油輪預(yù)抵裝港日期或裝運(yùn)數(shù)量的意見(jiàn)不一致時(shí)，雙方協(xié)商安排一個(gè)都可以接受的日期，裝運(yùn)數(shù)量，或者安排另外一些油輪來(lái)接貨。雙方商妥的油輪預(yù)抵裝港的日期叫做“確認(rèn)日期”。

②買方應(yīng)按雙方商妥的“確認(rèn)日期”派油輪抵達(dá)裝港。賣方應(yīng)及時(shí)裝貨。如買賣雙方因特殊原因要求更改“確認(rèn)日期”或裝運(yùn)數(shù)量時(shí)，對(duì)方根據(jù)儲(chǔ)罐，泊位和供貨或接貨的可能以及油輪安排的可能，應(yīng)在兩天內(nèi)電復(fù)可以接受或不可接受。如油輪在“確認(rèn)日期”以前或以后抵達(dá)裝港，賣方應(yīng)做出最大努力盡快裝貨。

③買方在本條①款通知派船計(jì)劃時(shí)，已列明預(yù)抵裝港日期及裝運(yùn)數(shù)量，但注明船名待定時(shí)，買方應(yīng)最遲在確認(rèn)日期十天前將船名電告賣方。

④雙方商妥“確認(rèn)日期”的油輪，允許買方按同一“確認(rèn)日期”，同一裝運(yùn)數(shù)量和裝貨港口可以接受的船型另派油輪代替。但買方最遲應(yīng)在“確認(rèn)日期”前五天將代替油輪的船名等有關(guān)情況通知賣方。

⑤買方在油輪抵達(dá)裝港前五天電告賣方（包括裝港賣方分公司）及裝港中國(guó)外輪公司預(yù)報(bào)船名，船籍，預(yù)抵裝港日期，裝運(yùn)數(shù)量，買方應(yīng)指示船長(zhǎng)在油輪抵達(dá)裝港前48小時(shí)和24小時(shí)及6小時(shí)向賣方（包括裝港賣方分公司）及裝港中國(guó)外輪公司報(bào)告預(yù)抵裝港的時(shí)間。

⑥裝船完畢后，賣方應(yīng)在24小時(shí)內(nèi)以電報(bào)通知買方：合同號(hào)，品名，密度（注明換算溫度），含硫量％，含水量％，船名，收貨人，裝運(yùn)數(shù)量，發(fā)票單價(jià)，總值，提單日，離泊時(shí)間。

四、裝貨定額：

①油輪抵達(dá)裝港后，具備裝貨條件時(shí)，船長(zhǎng)通過(guò)裝港外輪公司應(yīng)在辦公時(shí)間內(nèi)以書(shū)面或vhf電話向裝港賣方或外輪公司提出備裝通知書(shū)并同時(shí)確認(rèn)。裝船作業(yè)開(kāi)始時(shí)間按以下規(guī)定計(jì)算。

按“確認(rèn)日期”抵裝港的油輪，以確認(rèn)備裝通知書(shū)六小時(shí)后開(kāi)始起算。但如在確認(rèn)備裝通知書(shū)后不到六小時(shí)裝油時(shí)，以開(kāi)裝時(shí)間起算。

在“確認(rèn)日期”前一天辦公完畢時(shí)間（從5月1日至9月30日：18：00，從10月1日至4月30日：17：00時(shí)）前抵裝港的油輪，在辦完入港手續(xù)后，如有條件提前裝油者，以開(kāi)裝時(shí)間起算，沒(méi)有條件裝油者，則以確認(rèn)日上午八時(shí)起算。

在“確認(rèn)日期”前一天從辦公完畢時(shí)間至24：00時(shí)抵裝港的油輪，在辦完入港手續(xù)后，如有條件提前裝油者，以開(kāi)裝時(shí)間起算，如沒(méi)有條件者，則以確認(rèn)日下午二時(shí)起算。在“確認(rèn)日期”以后抵裝港的油輪，以開(kāi)裝時(shí)間起算。

②自起算裝船作業(yè)時(shí)間開(kāi)始，賣方應(yīng)在36小時(shí)內(nèi)將整船貨物裝完，除大風(fēng)雷雨天氣及港務(wù)當(dāng)局另有規(guī)定外，應(yīng)日夜連續(xù)裝貨。

③由于下列情況耗費(fèi)的時(shí)間，均不計(jì)算在裝貨作業(yè)時(shí)間以內(nèi)：

（一）由于大風(fēng)，雷雨等惡劣天氣而不能進(jìn)行作業(yè)的時(shí)間。

（二）港務(wù)當(dāng)局由于安全原因不準(zhǔn)靠棧橋而在港內(nèi)停留的時(shí)間及港務(wù)當(dāng)局禁止裝船的時(shí)間。

（三）排放壓艙污水至驗(yàn)艙完畢的時(shí)間。

④以拆卸輸油管線完畢時(shí)間作為裝貨作業(yè)的完畢時(shí)間。

⑤因碼頭裝貨設(shè)備故障而發(fā)生的滯期費(fèi)按本部分第五條第①項(xiàng)所規(guī)定的運(yùn)費(fèi)率的50％計(jì)算。

五、滯期費(fèi)：

①賣方若未能按本部分第四條②款所規(guī)定的裝貨定額時(shí)間裝貨完畢，則賣方應(yīng)向買方交付滯期費(fèi),滯期費(fèi)應(yīng)以雙方確認(rèn)的裝船數(shù)量作為它的船型,每日滯期費(fèi)應(yīng)以worldscale 所規(guī)定的基數(shù)（以提單日期為準(zhǔn)）乘相應(yīng)的afra運(yùn)費(fèi)率計(jì)算。

②油輪在裝貨港口的動(dòng)態(tài)，以裝港外輪公司編制的并經(jīng)船長(zhǎng)簽字確認(rèn)的裝貨時(shí)間事實(shí)記錄為準(zhǔn)，賣方應(yīng)在裝貨后三十天內(nèi)向買方提供裝貨時(shí)間事實(shí)記錄一份。

③買方向賣方提出的滯期費(fèi)，經(jīng)賣方審核屬實(shí)后，應(yīng)以美元現(xiàn)匯支付。

④　如果買方向賣方提出滯期索賠，須在船抵目的港后60天內(nèi)提出。

六、商品檢驗(yàn)：

①重量的鑒定由裝船口岸國(guó)家商檢局出具的重量鑒定證書(shū)為準(zhǔn)。提單數(shù)量應(yīng)根據(jù)重量鑒定證書(shū)填寫(xiě)。重量鑒定證書(shū)及提單所列數(shù)量作為買賣雙方交貨數(shù)量的依據(jù)。

②　品質(zhì)的檢驗(yàn)：由裝船口岸國(guó)家商檢局按 sybXX-59 石油產(chǎn)品試樣法取樣，混合后分裝三份作為賣方所交貨物的標(biāo)準(zhǔn)樣品。

上述三份樣品之中的一份將交給油輪船長(zhǎng)。其余二份均交中華人民共和國(guó)國(guó)家進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局，一份供化驗(yàn)用，一份裝貨后保存六十天。

國(guó)家商檢局經(jīng)化驗(yàn)后所出具的品質(zhì)證書(shū)作為賣方所交貨物的品質(zhì)依據(jù)。

七、投保油污責(zé)任險(xiǎn)：

①買方所派油輪應(yīng)加入基于1969年《國(guó)際油污民事責(zé)任公約（clc）》第七條的金額保證（p & i club保險(xiǎn)）以及tovalop協(xié)定。

②由買方所派油輪，當(dāng)在裝港遇事故而發(fā)生油類和油類混合物的污染或有發(fā)生這類污染的可能性時(shí)，船東或船長(zhǎng)應(yīng)迅速采取清除措施，防止油污而造成的損失，或?yàn)楸苊庥臀蹞p失進(jìn)一步擴(kuò)大所采取合理而有效的措施。但船東或船長(zhǎng)不采取上述措施時(shí)，賣方在通知船東或船長(zhǎng)之后，可以采取合理的必要的措施進(jìn)行清除工作和減輕油污可能造成的損失。賣方應(yīng)隨時(shí)將所要采取的措施和后果告訴船東或船長(zhǎng)，如時(shí)間允許，應(yīng)在采取措施前，將擬采取的措施告訴船東或船長(zhǎng)。賣方采取的上述措施可以認(rèn)為是按船東或船長(zhǎng)委托進(jìn)行的。在這種場(chǎng)合，對(duì)于被委托者采取的措施，委托者有權(quán)按實(shí)際情況向?qū)Ψ教岢霎愖h或者通知其停止工作。委托人提出通知后，被委托者則應(yīng)無(wú)權(quán)再繼續(xù)進(jìn)行工作。

③賣方或船東船長(zhǎng)采取的上述措施均不得與1969年《國(guó)際油污損害民事責(zé)任公約（clc）》及tovalop協(xié)定的規(guī)定相抵觸。

八、人力不可抗拒：如因人力不可抗拒的事故不能按時(shí)交貨時(shí)，賣方可以延期交貨或部分延期交貨或取消合同，但賣方應(yīng)向買方提交由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)開(kāi)具的發(fā)生事故情由的證明文件。如因人力不可抗拒的事故不能按時(shí)接貨時(shí)，買方可以延期接貨或部分延期交貨或取消合同，但買方應(yīng)向賣方提交由日本國(guó)際商事仲裁協(xié)會(huì)簽發(fā)的證明文件。

九、罰款：如買方除本部分第八條規(guī)定以外未按合同規(guī)定執(zhí)行，以致本合同全部或一部分不能按期執(zhí)行，而使賣方遭受損失時(shí)，買方應(yīng)承付罰金，罰金分別為合同總值或未能執(zhí)行部分總值的1％。如賣方除本部分第八條規(guī)定以外未能全部或一部分履約交貨而使買方遭受時(shí)損失，賣方應(yīng)承付罰金，罰金分別為合同總值或未能履行部分總值的1％。

第7篇

地址：________

電報(bào)：________

電傳：________

賣方：________

地址：________

電報(bào)：________

電傳：________

本合同由買方和賣方商訂。在合同項(xiàng)下，雙方同意按下述條款買賣下述商品：

第一條　品名、規(guī)格、數(shù)量及單價(jià)_________________

第二條　合同總值

第三條　原產(chǎn)國(guó)別及制造廠商

第四條　裝運(yùn)港

第五條　目的港

第六條　裝運(yùn)期

分運(yùn)：

轉(zhuǎn)運(yùn)：

第七條　包裝

所供貨物必須由賣方妥善包裝，適合遠(yuǎn)洋及長(zhǎng)途內(nèi)陸運(yùn)輸，防潮，防濕、防震，防銹，耐野蠻裝卸，以確保貨物不致由上述原因受損，使之完好安全到達(dá)安裝或建筑工地。任何由于包裝不妥善所致之任何損失均由賣方負(fù)擔(dān)。

第八條　嘜頭

賣方須用不褪色油漆于每一包裝箱上印刷包裝編號(hào)、尺碼、毛重、凈重、提吊位置、“此端向上”、“小心輕放”、“保持干燥”等字樣及下列嘜頭：________

第九條　保險(xiǎn)

在CIF條款下：

由賣方出資按110%發(fā)票金額投保。

在C&F條款下：裝運(yùn)后由買方投保。

第十條　付款條件

（1）買方在裝運(yùn)期前30天，通過(guò)中國(guó)銀行開(kāi)立由買方支付以賣方為受益人的不可撤銷信用證，其金額為合同總值的____%，計(jì)________.該信用證在中國(guó)銀行________行收到下列單證并核對(duì)無(wú)誤后承付（在分運(yùn)情況下，則按分運(yùn)比例承付）。

a.全套可議付已裝船清潔海運(yùn)提單，外加兩份副本，注明“運(yùn)費(fèi)已付”，空白抬頭，空白背書(shū)，已通知到貨口岸中國(guó)對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司。

b.商業(yè)發(fā)票一式五份，注明合同號(hào)，信用證號(hào)和嘜頭。

c.裝箱單一式四份，注明每包貨物數(shù)量，毛重和凈重。

d.由制造廠家出具并由賣方簽字的品質(zhì)證明書(shū)一式三份。

e.已交付全套技術(shù)文件的確認(rèn)書(shū)一式兩份。

f.裝運(yùn)后即刻發(fā)給買方的已裝運(yùn)通知電報(bào)/電傳附本一份。

g.在CIF條款下：

全套按發(fā)票金額110%投保____的保險(xiǎn)單。

（2）賣方在裝運(yùn)后10天內(nèi)，須航空郵寄三套上述文件（f除外），一份寄給買方，兩份寄目的港中國(guó)對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司。

（3）中國(guó)銀行在收到合同________中規(guī)定的，由雙方簽署的驗(yàn)收證明后，在________天內(nèi)，承付合同金額的百分之________，金額為_(kāi)_______.

（4）按本合同第15條和第18條，規(guī)定買方在付款時(shí)有權(quán)將應(yīng)由賣方支付的延期貨物罰款扣除。

（5）所有發(fā)生在中國(guó)境內(nèi)的銀行費(fèi)用應(yīng)由買方承擔(dān)，所有發(fā)生在中國(guó)境外的銀行費(fèi)用應(yīng)由賣方承擔(dān)。

第十一條　裝運(yùn)條件

（1）賣方必須在裝運(yùn)前四十天向買方通知預(yù)訂的船名及其運(yùn)輸路線，供買方確認(rèn)。

（2）賣方必須在裝運(yùn)前二十天通知買方預(yù)計(jì)發(fā)貨時(shí)間，合同號(hào)，發(fā)票金額，發(fā)運(yùn)件數(shù)及每件的重量和尺碼。

（3）賣方必須在裝船完畢后四十八小時(shí)內(nèi)，以電報(bào)/電傳方式向買方通知貨物名稱、數(shù)量、毛重，發(fā)票金額，船名和啟運(yùn)日期。

（4）如果任一單件貨物的重量達(dá)到或超過(guò)20噸，長(zhǎng)12米，寬2.7米，高3米，賣方須在裝船期前50天向買方提供5份詳細(xì)包裝圖紙，注明詳細(xì)的尺碼和重量，以便買方安排內(nèi)陸運(yùn)輸。

（5）在C&F條款下：

如果由于賣方未及時(shí)按11條第（3）款執(zhí)行，以致買方未能將貨物及時(shí)保險(xiǎn)而造成的一切損失，由賣方承擔(dān)。

（6）在目的港卸貨和內(nèi)陸運(yùn)輸?shù)囊磺匈M(fèi)用由買方承擔(dān)。

第十二條　技術(shù)文件

（1）下述全套英文本技術(shù)文件一份必須隨每批貨物一同包裝發(fā)運(yùn)：

a.基礎(chǔ)設(shè)計(jì)圖。

b.接線說(shuō)明書(shū)，電路圖，氣/液壓連接圖。

c.易磨損件的制造圖紙和說(shuō)明書(shū)。

d.零配件目錄。

e.安裝、操作和維修說(shuō)明書(shū)。

（2）此外，在簽訂合同60天內(nèi)，賣方必須向買方或最終用戶掛號(hào)航空郵寄本條款（1）中規(guī)定的技術(shù)文件。否則，買方有權(quán)拒開(kāi)信用證或拒付貨款。

第十三條　保質(zhì)條款

賣方必須保證所供貨物系用上等材料和一流工藝制造，嶄新，未曾使用，并在各方與合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能相一致，在貨物正確安裝、正常操作和維修情況下，賣方必須對(duì)合同貨物的正常使用給予________天的保證期，此保證期從貨物到達(dá)________起開(kāi)始計(jì)算。

第十四條　檢驗(yàn)

（1）賣方/制造廠商必須在交貨之前對(duì)貨物質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量進(jìn)行精確全面的檢驗(yàn)，并簽發(fā)質(zhì)量證明書(shū)，證明貨物符合合同規(guī)定。此證明書(shū)不作為貨物質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量的最后依據(jù)。賣方或制造廠商必須將記載檢驗(yàn)細(xì)節(jié)和結(jié)果的書(shū)面報(bào)告附在質(zhì)量證明書(shū)內(nèi)。

（2）在貨物抵達(dá)目的地港之后，買方須申請(qǐng)中國(guó)商品檢驗(yàn)局（以下稱商檢局）就貨物質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量進(jìn)行初步檢驗(yàn)，并簽發(fā)檢驗(yàn)證明書(shū)。如果發(fā)現(xiàn)到貨的質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量與合同不符，除應(yīng)由保險(xiǎn)公司或船方負(fù)責(zé)者外，買方在貨物抵達(dá)目的港后________天內(nèi)有權(quán)拒收貨物，向賣方索賠。

（3）如果發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量和規(guī)格與合同規(guī)定不符或貨物在本合同第13條所述保證期內(nèi)被證明有缺陷，包括內(nèi)在缺陷或使用不適當(dāng)原材料，買方將安排商檢局檢驗(yàn)，并有權(quán)依據(jù)檢驗(yàn)證書(shū)向賣方索賠。

（4）如果由于某種不能預(yù)料的原因在合同有效期內(nèi)檢驗(yàn)證書(shū)不及辦妥，買方須電告賣方延長(zhǎng)商檢期________天。

第十五條　索賠

（1）如果賣方對(duì)貨物與合同規(guī)定不符負(fù)有責(zé)任，且買方在本合同第13條第14條規(guī)定的檢驗(yàn)和質(zhì)量保證期之內(nèi)提出索賠時(shí)，賣方在征得買方同意后，須按下列方法之一種或幾種索賠：

a.同意買方退貨，并將所退貨物金額用合同規(guī)定的貨幣償還買方，并承擔(dān)因退貨造

成的一切直接損失和費(fèi)用，包括：利息、銀行費(fèi)用、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)、碼頭裝卸費(fèi)以及監(jiān)管保護(hù)所退貨物的一切其它必要費(fèi)用。

b.按照貨物的質(zhì)量低劣程度、損壞程度和買方蒙受損失金額將貨物貶值。

c.用符合合同規(guī)定的規(guī)格質(zhì)量和性能的新部件替換有瑕疵部件，并承擔(dān)買方所蒙受的一切直接損失及費(fèi)用。新替換部件的保質(zhì)期須相應(yīng)延長(zhǎng)。

（2）若賣方在收到買方上述索賠書(shū)后一個(gè)月之內(nèi)未予答復(fù)，則視為賣方接受索賠。

第十六條　不可抗力

（1）如簽約雙方中任何一方受不可抗力所阻，無(wú)法履約，履約期限則按照不可抗力影響履約的時(shí)間作相應(yīng)延長(zhǎng)。

（2）受阻方應(yīng)在不可抗力發(fā)生和終止時(shí)盡快電告另一方，并在事故發(fā)生后14天內(nèi)將主管機(jī)構(gòu)出具的事故證明書(shū)掛號(hào)航空郵寄給另一方認(rèn)可。

（3）如果不可抗力事故持續(xù)超過(guò)120天，另一方有權(quán)用掛號(hào)航空郵寄書(shū)面通知，通知受阻一方終止合同，通知立即生效。

第十七條　仲裁

（1）凡由于執(zhí)行本合同而發(fā)生的一切爭(zhēng)執(zhí)，應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決。如果不能解決，則可訴諸仲裁。

（2）仲裁應(yīng)提交中國(guó)北京中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，按照其程序仲裁，也可提交雙方同意的第三國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)。

（3）仲裁機(jī)構(gòu)的裁決具有最終效力，雙方必須遵照?qǐng)?zhí)行，仲裁費(fèi)用由敗訴一方承擔(dān)。仲裁機(jī)構(gòu)另有裁定者除外。

（4）仲裁期間，雙方應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行除爭(zhēng)議部分之外的合同其它條款。

第十八條　延期和罰款

如賣方不能按合同規(guī)定及時(shí)交貨，除因不可抗力事故之外，若賣方同意支付延期罰款，買方應(yīng)同意延期交貨，罰款通過(guò)議付行在議付時(shí)扣除，但是罰款額不超過(guò)貨物總值的5%，罰金率按每星期0.5%計(jì)算。不足一星期者按一星期計(jì)。如果賣方交貨延期超過(guò)合同規(guī)定船期十星期，買方有權(quán)撤銷合同。盡管撤銷了合同，賣方仍須向買方立即支付規(guī)定罰款。

第十九條　附加條款（如果上述條款與下列附加條款不符，將以后者附加條款為準(zhǔn)）

此鑒：

本合同由雙方于____年____月____日用____文簽署，原本一式____份，買賣雙方各執(zhí)____份。合同以下述（　）款為生效方式：

（1）立即生效。

（2）合同簽署后____天內(nèi)，由雙方交換確認(rèn)書(shū)后生效。

（3）

買方：________　賣方：________

簽名：________　簽名：________

中外貨物買賣合同（FOB條款）

買方：____

地址：____

電報(bào)：____

電傳：____

賣方：____

地址：____

電報(bào)：____

電傳：____

本合同由買賣雙方商訂，在合同項(xiàng)下，雙方同意按下列條款買賣

下述商品：

第一條 品名、規(guī)格、數(shù)量及單價(jià)____________________________________

第二條 合同總值

第三條 原產(chǎn)國(guó)別及制造廠商

第四條 裝運(yùn)港

第五條 目的港

第六條 裝運(yùn)期

分運(yùn)：

轉(zhuǎn)運(yùn)：

第七條 包裝

所供貨物必須由賣方妥善包裝，適合遠(yuǎn)洋和長(zhǎng)途內(nèi)陸運(yùn)輸，防潮，防濕、防震，防銹，耐野蠻裝卸，任何由于賣方包裝不善而造成的損失由賣方負(fù)擔(dān)。

第八條 嘜頭

賣方須用不褪色油漆于每件包裝上印刷包裝編號(hào)、尺碼、毛重、凈重、提吊位置及“此端向上”、“小心輕放”，“切勿受潮”等字樣及下列嘜頭：

嘜 NA____

第九條 保險(xiǎn)

裝運(yùn)后由買方投保。

第十條 付款條件

（1）買方在收到備貨電傳通知后或裝運(yùn)期前30天，開(kāi)立以賣方為受益人的不可撤銷信用證，其金額為合同總值的__%，計(jì)____.中國(guó)銀行____行收到下列單證經(jīng)核對(duì)無(wú)誤后，承付信用證款項(xiàng)（如果分運(yùn)，應(yīng)按分運(yùn)比例承付）：

a.全套可議付已裝船清潔海運(yùn)提單，外加兩套副本，注明“運(yùn)費(fèi)待收”，空白抬頭，空白背書(shū)，已通知到貨口岸中國(guó)對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司。

b.商業(yè)發(fā)票一式五份，注明合同號(hào)，信用證號(hào)和嘜頭。

c.裝箱單一式四份，注明每包貨物數(shù)量，毛重和凈重。

d.由制造廠家出具并由賣方簽署的品質(zhì)證明書(shū)一式三份。

e.提供全套技術(shù)文件的確認(rèn)書(shū)一式兩份。

f.裝運(yùn)后即刻通知買方啟運(yùn)日期的電報(bào)/電傳副本一份。

（2）賣方在裝船后10天內(nèi)，須掛號(hào)航空郵寄三套上述文件（f除外），一份寄買方，兩份寄目的港中國(guó)對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司。

（3）中國(guó)銀行收到合同____中規(guī)定的，經(jīng)雙方簽署的驗(yàn)收證明后，承付合同總值的____%，金額為_(kāi)___.

（4）買方在付款時(shí)，有權(quán)按合同第15、18條規(guī)定扣除應(yīng)由賣方支付的延期罰款金額。

（5）一切在中國(guó)境內(nèi)的銀行費(fèi)用均由買方承擔(dān)，一切在中國(guó)境外的銀行費(fèi)用均由賣方承擔(dān)。

第十一條 裝運(yùn)條款

（1）賣方必須在裝運(yùn)期前45天，用電報(bào)/電傳向買方通知合同號(hào)、貨物品名、數(shù)量，發(fā)票金額，件數(shù)，毛重，尺碼及備貨日期，以便買方安排訂倉(cāng)。

（2）如果貨物任一包裝達(dá)到或超過(guò)重20噸，長(zhǎng)12米、寬2.7米，高3米，賣方應(yīng)在裝船前50天，向買方提供五份包裝圖紙，說(shuō)明詳細(xì)尺碼和每件重量，以便買方安排運(yùn)輸。

（3）買方須在預(yù)計(jì)船抵達(dá)裝運(yùn)港日期前10天，通知賣方船名，預(yù)計(jì)裝船日期，合同號(hào)和裝運(yùn)港船方，以便賣方安排裝船。如果需要更改載貨船只，提前或推后船期，買方或船方應(yīng)及時(shí)通知賣方。如果貨船未能在買方通知的抵達(dá)日期后30天內(nèi)到達(dá)裝運(yùn)港，從第31天起，在裝運(yùn)港所發(fā)生的一切倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)由買方承擔(dān)。

（4）船按期抵達(dá)裝運(yùn)港后，如果賣方未能備貨待裝，一切空倉(cāng)費(fèi)和滯期費(fèi)由賣方承擔(dān)。

（5）在貨物越過(guò)船舷脫離吊鉤前，一切風(fēng)險(xiǎn)及費(fèi)用由賣方承擔(dān)。在貨物越過(guò)船舷脫離吊鉤后，一切風(fēng)險(xiǎn)及費(fèi)用由買方承擔(dān)。

（6）賣方在貨物全部裝運(yùn)完畢后48小時(shí)內(nèi)，須以電報(bào)/電傳通知買方合同號(hào)、貨物品名、數(shù)量、毛重、發(fā)票金額，載貨船名和啟運(yùn)日期。如果由于賣方未及時(shí)電告買方，以致貨物未及時(shí)保險(xiǎn)而發(fā)生的一切損失由賣方承擔(dān)。

第十二條 技術(shù)文件

（1）下述全套英文本技術(shù)文件應(yīng)隨貨物發(fā)運(yùn)：

a.基礎(chǔ)設(shè)計(jì)圖。

b.接線說(shuō)明書(shū)，電路圖和氣/液壓連接圖。

c.易磨損件制造圖紙和說(shuō)明書(shū)。

d.零備件目錄。

e.安裝、操作和維修說(shuō)明書(shū)。

（2）賣方應(yīng)在簽訂合同后60天內(nèi)，向買方或用戶掛號(hào)航空郵寄本條（1）款規(guī)定的技術(shù)文件，否則買方有權(quán)拒開(kāi)信用證或拒付貨款。

第十三條 保質(zhì)條款

賣方保證貨物系用上等的材料和一流工藝制成，嶄新、未曾使用，并在各方面與合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能相一致，在貨物正確安裝、正常操作和維修情況下，賣方對(duì)合同貨物的正常使用給予____天的保證期，此保證期從貨物到達(dá)____起開(kāi)始計(jì)算。

第十四條 檢驗(yàn)條款

（1）賣方/制造廠必須在交貨前全面、準(zhǔn)確地檢驗(yàn)貨物的質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量，簽發(fā)質(zhì)量證書(shū)，證明所交貨物與合同中有關(guān)條款規(guī)定相符，但此證明書(shū)不作為貨物的質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量的最后依據(jù)。賣方或制造廠商應(yīng)將記載檢驗(yàn)

細(xì)節(jié)和結(jié)果的書(shū)面報(bào)告附在質(zhì)量證明書(shū)內(nèi)。

（2）在貨物抵達(dá)目的港之后，買方須申請(qǐng)中國(guó)商品檢驗(yàn)局（以下稱商檢局）就貨物質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量進(jìn)行初步檢驗(yàn)并簽發(fā)檢驗(yàn)證明書(shū)。如果商檢局的檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)到貨的質(zhì)量、規(guī)格或數(shù)量與合同不符）除應(yīng)由保險(xiǎn)公司或船方負(fù)責(zé)者外，買方在貨物到港后____天內(nèi)有權(quán)拒收貨物，向賣方提出索賠。

（3）如果發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量和規(guī)格與合同規(guī)定不符，或貨物在本合同第13條所規(guī)定的保證期內(nèi)證明有缺陷，包括內(nèi)在缺陷或使用不良的原材料，買方將安排商檢局檢驗(yàn)，并有權(quán)依據(jù)商檢證書(shū)向賣方索賠。

（4）如果由于某種不能預(yù)料的原因，在合同有效期內(nèi)檢驗(yàn)證書(shū)不及辦妥，買方須電告賣方延長(zhǎng)商檢期限____天。

第十五條 索賠

（1）如果賣方對(duì)貨物不符合本合同規(guī)定負(fù)有責(zé)任且買方按照本合同第13條和第14條規(guī)定，在檢驗(yàn)和質(zhì)量保證期內(nèi)提出索賠時(shí)，賣方在征得買方同意后，可按下列方法之一種或幾種理賠：

a.同意買方退貨，并將所退貨物金額用合同規(guī)定的貨幣償還買方，并承擔(dān)買方因退貨而蒙受的一切直接損失和費(fèi)用，包括利息、銀行費(fèi)用、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)、碼頭裝卸及監(jiān)管保護(hù)所退貨物的一切其它必要的費(fèi)用。

b.按照貨物的質(zhì)量低劣程度，損壞程度和買方蒙受損失的金額將貨物貶值。

c.用符合合同規(guī)定規(guī)格、質(zhì)量和性能的部件替換有瑕疵部件，并承擔(dān)買方所蒙受的一切直接損失和費(fèi)用。新替換部件的保質(zhì)期須相應(yīng)延長(zhǎng)。

（2）如果賣方在收到買方索賠書(shū)后一個(gè)月之內(nèi)不予答復(fù)，則視為賣方接受索賠。

第十六條 不可抗力

（1）簽約雙方中任何一方受不可抗力所阻無(wú)法履約，履約期限則應(yīng)按不可抗力影響履約的期限相應(yīng)延長(zhǎng)。

（2）受阻力應(yīng)在不可抗力發(fā)生或終止時(shí)盡快電告另一方，并在事故發(fā)生后14天內(nèi)將有關(guān)當(dāng)局出具的事故證明書(shū)掛號(hào)航空郵寄給另一方認(rèn)可。

（3）如果不可抗力事故持續(xù)超過(guò)一百二十天，另一方有權(quán)用掛號(hào)航空郵寄書(shū)面通知，通知受阻方終止合同。通知立即生效。

第十七條 仲裁

（1）雙方對(duì)執(zhí)行合同時(shí)發(fā)生的一切爭(zhēng)執(zhí)均應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決。如果不能解決，則可訴諸仲裁。

（2）仲裁應(yīng)提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，根據(jù)該會(huì)的仲裁程序進(jìn)行仲裁，也可提交雙方同意的第三國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)。

（3）仲裁機(jī)構(gòu)的裁決具有最終效力，雙方必須遵照?qǐng)?zhí)行，仲裁費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)，除非仲裁機(jī)構(gòu)另有裁定。

（4）仲裁期間，雙方須繼續(xù)執(zhí)行合同中除爭(zhēng)議部分之外的其它條款。

第十八條 延期和罰款

如果賣方不能按合同規(guī)定及時(shí)交貨，除因不可抗力者外，若賣方同意支付延期罰款，買方應(yīng)同意延期交貨。罰款通過(guò)在議付行付款時(shí)扣除，但罰款總額不超過(guò)延期貨物總值的5%，罰款率按每星期0.5%計(jì)算，少于七天者按七天計(jì)。如果賣方交貨延期超過(guò)合同規(guī)定船期十星期時(shí)，買方有權(quán)取消合同。盡管取消了合同，但賣方仍須立即向買方交付上述規(guī)定罰款。

第十九條 附加條款（如果上述任何條款與下列附加條款不一致時(shí)，應(yīng)以后者為準(zhǔn)）

________________________________________________

此鑒：

本合同由雙方于__年__月__日用__文簽署。原本一式__份，買賣雙方各執(zhí)__份。本合同以下述第（ ）款方式生效：

（1）立即生效。

（2）合同簽署后__天內(nèi)，由雙方確認(rèn)生效。

（3）

買方：________

賣方：________

簽名：________

簽名：________

日 期：_______

第8篇

地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________

法定代表人：____________ 職務(wù)：____________ 國(guó)籍：____________

賣 方：____________________________________

地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________

法定代表人：____________ 職務(wù)：____________ 國(guó)籍：____________

經(jīng)買賣雙方在平等、互利原則上協(xié)商一致，達(dá)成本協(xié)議各條款，共同履行：

第一條 貨物名稱：____________________

第二條 產(chǎn)地：____________________

第三條 數(shù)量：____________________

第四條 商標(biāo)：____________________

第五條 價(jià)格：____________________FOB________________

第六條 包裝：____________________

第七條 付款條件：簽訂合同后買方于7個(gè)銀行日內(nèi)開(kāi)出以賣方為受益人的、經(jīng)確認(rèn)的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運(yùn)的、無(wú)追索權(quán)的信用證。

第八條 裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，45天內(nèi)予以裝船，若發(fā)生買方所訂船舶未按時(shí)到達(dá)裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀/耽擱費(fèi)，按總金額____%計(jì)算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

第九條 保 證 金：賣方收到買方信用證的14個(gè)銀行日內(nèi)，向買方寄出____%的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行本合同，其保證金買方予以沒(méi)收。

第十條 應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

1.全套清潔提貨單;

2.一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票;

3.原產(chǎn)地證明書(shū);

4.裝箱單;

5.為出口________ 所需的其他主要單據(jù)。

第十一條 裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時(shí)間至少14天前用電報(bào)方式將裝船條件告知買方，買方或其人將裝貨船估計(jì)到達(dá)裝貨港的時(shí)間告知賣方。

第十二條 其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗(yàn)可于裝貨港一次進(jìn)行，若要求提供所需的其他證件，其辦理手續(xù)費(fèi)、領(lǐng)事簽證費(fèi)應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)。

第十三條 裝船時(shí)間：

第十四條 裝貨效率：每一個(gè)晴天工作日，除星期日、節(jié)假日外，每艙口進(jìn)貨為_(kāi)_______ 立方(噸)。

第十五條 延期費(fèi)/慢裝卸罰款：對(duì)于________載重噸船來(lái)說(shuō)，每天________U.S.D.。

第十六條 不可抗力：簽約雙方的任何一方由于臺(tái)風(fēng)、地震和雙方同意的不可抗力事故而影響合同執(zhí)行時(shí)，則延遲合同的期限應(yīng)相當(dāng)于事故所影響的時(shí)間。

第十七條 合同爭(zhēng)議的解決：

第十八條 本合同于____年__月__日在________市用________文簽署，正本一式兩份，買賣雙方各執(zhí)一份，買賣雙方簽字生效。

買方：____________________________ 賣方：____________________

代表：____________________________ 代表：____________________

第9篇

[關(guān)鍵詞] 涉外貨物買賣合同 固定價(jià)格 情更 不可抗力 價(jià)格變更

采用固定價(jià)格作價(jià)的涉外貨物買賣合同關(guān)于固定價(jià)格的約定是否違反了法律對(duì)不可抗力和情更原則的規(guī)定？也就是說(shuō)，采用固定價(jià)格作價(jià)的買賣雙方在履行合同過(guò)程中發(fā)生了不可抗力或情更，為了不使合同的履行顯失公平，能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價(jià)格？本文將對(duì)此進(jìn)行探析。此外，根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，涉外貨物買賣合同所適用的法律由雙方當(dāng)事人約定，既可約定適用中國(guó)法律，也可約定適用其他國(guó)家的法律。本文討論的涉外貨物買賣合同以適用中國(guó)法律為前提。

一、固定價(jià)格作價(jià)方法的特點(diǎn)

所謂固定價(jià)格作價(jià)是指買賣雙方在涉外貨物買賣合同中，把貨物價(jià)格明確約定在合同中，并約定事后不論發(fā)生什么情況（即使訂約后市價(jià)有重大變化）均按合同確定的價(jià)格結(jié)算貨款的作價(jià)方法。采用固定價(jià)格作價(jià)方法有三個(gè)特點(diǎn):一是價(jià)格的確定性，合同標(biāo)的物的價(jià)格在訂立合同時(shí)就明確地約定在合同里，這使它區(qū)別于訂約時(shí)不確定價(jià)格的暫不固定價(jià)格、暫定價(jià)格和滑動(dòng)價(jià)格的作價(jià)方法；二是價(jià)格的不可變更性，訂約后不論發(fā)生什么情況（即使訂約后市價(jià)有重大變化）均按合同確定的價(jià)格結(jié)算貨款，不允許變更合同的價(jià)格；三是價(jià)格不可變更的明示性，買賣雙方必須在合同中明確約定訂約后價(jià)格是不能變更的，如在合同中約定“合同成立后，不得提高價(jià)格”、“ 合同成立后，不得調(diào)整價(jià)格”等等。采用該作價(jià)方法，合同價(jià)格一經(jīng)確定，雙方就必須嚴(yán)格執(zhí)行，任何一方都不得擅自更改原定價(jià)格，意味著買賣雙方要承擔(dān)從訂約到交貨付款時(shí)價(jià)格劇烈變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。但是，上述“無(wú)論發(fā)生什么情況”是否包括不可抗力或情更？如果包括，合同關(guān)于固定價(jià)格的約定是否違反了法律對(duì)不可抗力和情更原則的規(guī)定？也就是說(shuō)，采用固定價(jià)格作價(jià)的買賣雙方在履行合同過(guò)程中發(fā)生了不可抗力或情更，為了不使合同的履行顯失公平，能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價(jià)格？

二、不可抗力和情更的法律特征

關(guān)于不可抗力的含義，各國(guó)解釋不盡一致。我國(guó)法律認(rèn)為，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。按《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》解釋，是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒(méi)有理由預(yù)期其在訂立合同時(shí)所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同義務(wù)的障礙。據(jù)此，不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的，不是由于當(dāng)事人一方的故意或過(guò)失所造成的，對(duì)其發(fā)生以及造成的后果是當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能控制、不能避免并不能克服的。

情更原則又稱情勢(shì)變更原則，是指在合同訂立后，發(fā)生了當(dāng)事人訂約時(shí)不能預(yù)見(jiàn)的情況，導(dǎo)致訂立合同的基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，使合同的履行失去意義或者履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，繼續(xù)維持合同原有效力有悖于誠(chéng)實(shí)信用原則（顯失公平）時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人終止或變更合同的一種合同法律制度。情更原則是誠(chéng)實(shí)信用原則的具體運(yùn)用，目的在于消除合同因情更所產(chǎn)生的不公平后果。該原則已經(jīng)成為當(dāng)代債法最重要的法律原則之一。

由于情更原則賦予法院自由裁量權(quán)，為了防止法官濫用情更，各國(guó)法律對(duì)情更原則的適用規(guī)定了嚴(yán)格的條件。第一，必須有情更的客觀事實(shí)。這種客觀事實(shí)是指合同訂立時(shí)作為該合同賴以成立的基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了異常變動(dòng)。該變動(dòng)既可以是經(jīng)濟(jì)情況的變化,也可以是非經(jīng)濟(jì)事實(shí)的變化,如國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策進(jìn)行了重大調(diào)整,貨幣嚴(yán)重貶值、價(jià)格大幅度上漲等。第二，情更必須發(fā)生在合同成立后履行終止前。第三，情更是訂約時(shí)當(dāng)事人不可預(yù)見(jiàn)的。這使它區(qū)別于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（如當(dāng)事人在訂約時(shí)應(yīng)當(dāng)遇見(jiàn)到的價(jià)格在合理幅度內(nèi)的漲或跌）。第四，情更事實(shí)的出現(xiàn)不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。如國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整、全球性或區(qū)域性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)或金融動(dòng)蕩等。第五，因情更使原合同的履行顯失公平。不可抗力已構(gòu)成履行不能，即“不能克服”，而情更發(fā)生后，原合同仍能履行，即“能克服”，只是如果繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù),將會(huì)對(duì)當(dāng)事人顯失公平，從而會(huì)違背誠(chéng)實(shí)信用原則。這是它區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。如價(jià)格暴漲或暴跌（變動(dòng)幅度是當(dāng)事人訂立合同時(shí)無(wú)法遇見(jiàn)到的）只是動(dòng)搖了合同所依賴的基礎(chǔ)，合同仍能夠繼續(xù)履行，只不過(guò)是履行代價(jià)過(guò)高。因此，價(jià)格發(fā)生劇烈變動(dòng)（暴漲或暴跌）并非不可抗力，而屬情勢(shì)變更。第六，當(dāng)事人要援用情更原則救濟(jì)自身利益,主張變更或解除合同,必須請(qǐng)求法院做出裁判。可見(jiàn)，情更是當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能控制、不能避免但能克服的客觀情況。

三、當(dāng)事人不能以發(fā)生不可抗力為由變更涉外貨物買賣合同的固定價(jià)格

各國(guó)對(duì)不可抗力法律后果的規(guī)定均為強(qiáng)制性，當(dāng)事人不能以約定的方式排除不可抗力法律后果的適用。但是，不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影響的一方可以部分或全部免除履約責(zé)任，而無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。所以不可抗力所導(dǎo)致的是部分或全部履約不能或不能按時(shí)履約，當(dāng)事人只能要求解除合同或變更合同，并且變更合同也僅限于遲延履行或變更交貨數(shù)量，而不會(huì)涉及變更價(jià)格問(wèn)題。所以當(dāng)采用固定作價(jià)時(shí)，如果買賣雙方在訂約后遭遇了不可抗力，當(dāng)事人不能以不可抗力為理由請(qǐng)求變更合同價(jià)格，只能要求解除合同或遲延履行或變更交貨數(shù)量。即固定價(jià)格的約定并不違反法律對(duì)不可抗力的規(guī)定。

四、當(dāng)事人不能以發(fā)生情更為由變更涉外貨物買賣合同的固定價(jià)格

1.我國(guó)法律對(duì)情更原則的規(guī)定。

(1)國(guó)內(nèi)法的規(guī)定。我國(guó)雖然在司法判例中出現(xiàn)了關(guān)于情更原則的內(nèi)容,但是在現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法中一直沒(méi)有形成明確的法律規(guī)范。在學(xué)者們努力呼吁下，1993年開(kāi)始制定的統(tǒng)一合同法草案中規(guī)定了情更原則。但是因?yàn)橹T多原因在最后通過(guò)合同法時(shí)卻刪掉了此項(xiàng)原則。造成了情更原則在我國(guó)國(guó)內(nèi)法中的缺位。在我國(guó)社會(huì)生活中存在著的大量的情更問(wèn)題，只能寄希望于最高人民法院對(duì)現(xiàn)行《合同法》進(jìn)行擴(kuò)張性司法解釋，以適用情勢(shì)變更原則。事實(shí)上，目前我國(guó)國(guó)內(nèi)合同糾紛審理過(guò)程中對(duì)情更原則的適用都會(huì)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

(2)我國(guó)加入的國(guó)際公約和國(guó)際條約的規(guī)定。

①我國(guó)于1988年1月加入的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（以下簡(jiǎn)稱公約）第79條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙，沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！遍L(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)理論界許多人認(rèn)為此規(guī)定是對(duì)情更原則的規(guī)定。但也有許多學(xué)者認(rèn)為此規(guī)定是對(duì)不可抗力的規(guī)定。筆者同意后一種觀點(diǎn)，因?yàn)椤皼](méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能……克服它或它的后果”的規(guī)定是不可抗力的不能克服性，而這正是情更區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。因此，《公約》第79條應(yīng)屬于不可抗力違約免責(zé)制度，并不是情更原則的依據(jù)。

②1994年由國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)編撰、2004年做了大的修訂的《國(guó)際商事合同通則》（以下簡(jiǎn)稱《通則》）第6.2.1條～6.2.3條規(guī)定了艱難條款。根據(jù)《通則》第6.2.1條～6.2.3條的規(guī)定，如果履約使一方當(dāng)事人變得負(fù)擔(dān)加重，在艱難情形下該當(dāng)事人可以向人民法院提出申請(qǐng)變更合同或解除合同。艱難情形（hardship）是指由于一方當(dāng)事人履行成本增加，或由于一方當(dāng)事人所獲履約價(jià)值減少，而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件，并且，該事件在訂立合同后發(fā)生或?yàn)椴焕环疆?dāng)事人所知；在訂立合同時(shí)，不利一方當(dāng)事人沒(méi)有理由考慮到該事件；事件非受不利一方當(dāng)事人所能控制，且事件的風(fēng)險(xiǎn)不由不利一方當(dāng)事人承擔(dān)?？梢?jiàn)，《通則》所規(guī)定的艱難條款是情更原則在私法領(lǐng)域內(nèi)的國(guó)際法淵源。

2.《國(guó)際商事合同通則》的適用

(1)我國(guó)是國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)成員國(guó)，派員參與了《通則》的起草，并已批準(zhǔn)加入《通則》。依據(jù)我國(guó)《民法通則》第142條的規(guī)定，我國(guó)應(yīng)自覺(jué)遵守《通則》。根據(jù)《通則》的規(guī)定，雙方當(dāng)事人約定其合同由《通則》管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；雙方當(dāng)事人約定其合同由“法律的一般原則”，“商人法”或類似法律管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；雙方當(dāng)事人未選擇任何法律管轄其合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；當(dāng)適用法對(duì)發(fā)生的問(wèn)題不能提供解決問(wèn)題的有關(guān)規(guī)則時(shí)，《通則》可以提供解決問(wèn)題的方法；《通則》可用于解釋或補(bǔ)充國(guó)際統(tǒng)一法的文件。因此，《國(guó)際商事合同通則》既可以被稱為示范法、統(tǒng)一規(guī)則，也可被稱為國(guó)際慣例。從實(shí)用的角度看，一國(guó)在制定或修訂合同法時(shí)可以把它作為示范法，參考、借鑒其條文；合同當(dāng)事人可以選擇它作為合同的準(zhǔn)據(jù)法（適用法），作為解釋合同、補(bǔ)充合同、處理合同糾紛的法律依據(jù)。此外，當(dāng)合同的適用法律不足以解決合同糾紛所涉及的問(wèn)題時(shí)，法院或仲裁庭可以把它的相關(guān)條文視為法律的一般原則或商人習(xí)慣法，作為解決問(wèn)題的依據(jù)，起到對(duì)當(dāng)事人的意思自治以及適用法律的補(bǔ)充作用。由于我國(guó)《合同法》和《公約》中都沒(méi)有規(guī)定情勢(shì)變更原則，因此在我國(guó)的涉外合同關(guān)系中，經(jīng)常會(huì)適用《通則》中的情更原則解決問(wèn)題。

(2)《通則》和《公約》一樣，是任意性規(guī)范。根據(jù)《通則》的規(guī)定，除《通則》另有規(guī)定外，雙方當(dāng)事人可以排除適用《通則》，或部分排除或修改《通則》任何條款的效力。與此同時(shí)，大多數(shù)國(guó)家的法律都強(qiáng)調(diào)情更原則具有補(bǔ)充性，也就是說(shuō)作為一種在當(dāng)事人自由約定之外對(duì)合同關(guān)系進(jìn)行干預(yù)的措施，情更原則的適用不能在本質(zhì)上違背當(dāng)事人的自由約定。也就是說(shuō)，如果當(dāng)事人已經(jīng)對(duì)有關(guān)情況的發(fā)生及其處理方法做了明確約定，就不能適用情更原則得出相反或不同的結(jié)論。因此，在涉外貨物買賣合同中采用固定價(jià)格方法作價(jià)時(shí)，當(dāng)事人實(shí)際上已經(jīng)用約定的方式排除了情更原則的適用。

綜上所述，在適用中國(guó)法律的情況下，采用固定價(jià)格作價(jià)的涉外貨物買賣合同在履行過(guò)程中，如遇不可抗力或情更，當(dāng)事人均不能變更合同的價(jià)格。

參考文獻(xiàn):

[1]李 雁:情更原則初探[J].云南大學(xué)學(xué)報(bào)（法學(xué)版），2004（03）

第10篇

一、問(wèn)題的提出

買賣合同，目的在于發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)之轉(zhuǎn)移，為了使買受人的利益得以實(shí)現(xiàn)，賣方除了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)所有權(quán)之義務(wù)外，還需承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。所謂權(quán)利瑕疵擔(dān)保（security for defectsof right），就是出賣人應(yīng)保證其擁有對(duì)貨物予以買賣的權(quán)利（Seller's right to sell the goods），并且保證任何第三人都不會(huì)就該貨物向買受人主張權(quán)利之請(qǐng)求。關(guān)于國(guó)際貨物買賣中的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第41條明文規(guī)定：“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種要求的條件下收取貨物?！比欢仨氉⒁獾氖牵M管《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》明確規(guī)定了出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，但是由于公約第4條將合同的效力問(wèn)題排除在公約的適用范圍之外，這樣，一旦國(guó)際貨物買賣合同的出賣人違反了瑕疵擔(dān)保義務(wù)，該買賣合同的效力問(wèn)題便成為國(guó)際貨物買賣中的灰色領(lǐng)域。如何解決買賣合同的效力問(wèn)題是一個(gè)對(duì)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系影響巨大的問(wèn)題，而公約的回避態(tài)度則使這個(gè)問(wèn)題變得更加棘手。一旦發(fā)生出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)之情形，一般來(lái)說(shuō)該買賣合同之效力問(wèn)題只能按照合同所適用的國(guó)內(nèi)法來(lái)處理，而世界各國(guó)對(duì)這個(gè)問(wèn)題的解決方案千差萬(wàn)別。[1]比較有代表性的立法例有以下幾種：

（一）無(wú)效說(shuō)?！斗▏?guó)民法典》第1599條規(guī)定：“出賣他人之物的，無(wú)效：如買受人不知標(biāo)的物屬于他人的，出賣人負(fù)損害賠償之責(zé)?！?/p>

（二）有效說(shuō)。英國(guó)法院把合同條款區(qū)分為“條件”（condition）和“擔(dān)?！保╳arranty）兩種類型。條件是指合同中重要和根本性條款，如果一方當(dāng)事人違反條件，即使對(duì)方并未因此遭受損失或損失極其輕微，對(duì)方也有權(quán)解除合同。擔(dān)保是指合同中次要和附屬性條款，一方當(dāng)事人違反擔(dān)保，對(duì)方只能要求損害賠償，而不能解除合同?！队?guó)貨物買賣法》一方面規(guī)定了賣方的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，另一方面又明確規(guī)定，賣方對(duì)貨物權(quán)利的默示擔(dān)保義務(wù)屬于合同的條件條款，這意味著違反權(quán)利擔(dān)保的合同應(yīng)當(dāng)屬于有效合同。[2]

（三）效力待定說(shuō)。我國(guó)《合同法》第51條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！钡珜?duì)權(quán)利人不追認(rèn)并且處分人事后也未取得處分權(quán)的，如果認(rèn)定合同之效力，法律中存在漏洞，如何進(jìn)行漏洞補(bǔ)充，有學(xué)者力主采用效力待定說(shuō)，即“依《合同法》第51條，出賣他人之物，權(quán)利人追認(rèn)或者處分人事后取得所有權(quán)的，合同有效；反之，權(quán)利人不追認(rèn)并且處分人事后也未取得處分權(quán)的，合同無(wú)效”。[3]本文將對(duì)這三種典型的立法例進(jìn)行分析檢討，重點(diǎn)討論《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)時(shí)買賣合同的效力問(wèn)題，以期對(duì)制定有關(guān)的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范有所裨益。

二、對(duì)無(wú)效說(shuō)與效力待定說(shuō)的制度分析

（一）買賣標(biāo)的物之范圍

堅(jiān)持無(wú)效說(shuō)的《法國(guó)民法典》顯然認(rèn)為，只要買賣的標(biāo)的物是他人之物，那么該買賣合同就當(dāng)然無(wú)效；而堅(jiān)持效力待定說(shuō)的我國(guó)《合同法》第132條也規(guī)定，出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分?？梢?jiàn)，無(wú)論是無(wú)效說(shuō)還是效力待定說(shuō)均認(rèn)為他人之物原則上不屬于買賣標(biāo)的物之范圍。作為檢討的第一步，我們首先要分析的問(wèn)題就是：他人之物可否成為買賣合同之標(biāo)的物？

買賣合同顯然屬于債權(quán)之一種，而物權(quán)和債權(quán)的標(biāo)的物范圍存在重大差異。物權(quán)是對(duì)物進(jìn)行直接支配并排除他人干涉之支配權(quán)；而債權(quán)為請(qǐng)求權(quán)，不具有排他性之特點(diǎn)，債權(quán)之標(biāo)的物可以由當(dāng)事人的意思自由決定之。簡(jiǎn)言之，物權(quán)之標(biāo)的物必須具有現(xiàn)在性、獨(dú)立性和特定性，而債權(quán)之標(biāo)的只需要具有合法、可能和能夠確定之特點(diǎn)。例如，尚未生產(chǎn)出來(lái)的電視機(jī)可以成為買賣合同（債權(quán)）之標(biāo)的，但不可以成為質(zhì)押（物權(quán)）之標(biāo)的物，原因就在于物權(quán)和債權(quán)的標(biāo)的物大相徑庭。

債權(quán)和物權(quán)同為民法中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，為何兩者之標(biāo)的物差異如此之大？這要進(jìn)一步從合同制度的起源上加以考察。在信用制度極不發(fā)達(dá)的早期商品交易中，物物交易和即時(shí)交易必然為其基本形式。買賣雙方的交易必須即時(shí)清結(jié)，且雙方均享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，因此買賣合同之標(biāo)的物必須具有現(xiàn)在性、獨(dú)立性和特定性。此時(shí)買賣合同之標(biāo)的物與物權(quán)之標(biāo)的物并無(wú)不同。從嚴(yán)格意義上講，雖然羅馬法早期的mancipatio（要物買賣）和in jure cessio（擬訴棄權(quán)）具有合同最初形式的意義，但并不存在現(xiàn)代意義上的合同觀念。嚴(yán)格意義上的合同觀念只有在具有約束力的意思表示無(wú)須靠即時(shí)履行來(lái)保障，并且在時(shí)空上相分離時(shí)，才可能真正形成。脫離了“法律上可期待的信用”這一命題，就不可能充分理解合同的本質(zhì)。正是由于合同的訂立與履行之間的時(shí)空差異，賣方才得以擺脫標(biāo)的物必須具有現(xiàn)在性、獨(dú)立性和特定性的限制，從而使合法、可能、能夠確定之物均可以成為買賣之標(biāo)的物。由此可見(jiàn)，正是由于買賣契約是建立在“法律上可期待的信用”基礎(chǔ)之上的債權(quán)，因此未來(lái)之物（如：尚未生產(chǎn)之鋼材）、尚未獨(dú)立之物（如：未收割之糧食作物）、不特定之物（如：尚未劃撥之散裝貨）均可成為買賣契約之標(biāo)的。以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物，并非沒(méi)有合法取得標(biāo)的物所有權(quán)之可能。最為典型的就是轉(zhuǎn)賣這種情形，買受人在尚未取得標(biāo)的物的占有和所有權(quán)之前，再次訂立合同將同一筆貨物轉(zhuǎn)賣給第三人，這種交易在現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)屬正常。乍一看來(lái)，以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物似乎不具有合法性，但細(xì)思而明辨之，其并不違背合同“法律上可期待信用”之基本特性。

（二）真正權(quán)利人之保護(hù)

根據(jù)無(wú)效說(shuō)，法律禁止以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物，將他人之物排除在買賣合同的標(biāo)的物范圍之外，即只要出賣的是他人之物，該買賣合同就為無(wú)效。而根據(jù)效力待定說(shuō)，買賣合同之效力取決于出賣人事后是否可以取得權(quán)利人之追認(rèn)或取得對(duì)標(biāo)的物之處分權(quán)。如果權(quán)利人追認(rèn)或者取得了處分權(quán)，那么買賣合同就有效；反之，如果權(quán)利人不追認(rèn)并且出賣人事后也未取得處分權(quán)的，買賣合同就無(wú)效。由此觀之，無(wú)論是無(wú)效說(shuō)還是效力待定說(shuō)，其立法目的主要是為了保護(hù)真正權(quán)利人之利益，從而維護(hù)財(cái)產(chǎn)的靜態(tài)安全。現(xiàn)在我們要追問(wèn)的是：立法者的這種制度設(shè)計(jì)究竟在多大的范圍內(nèi)具有保護(hù)真正權(quán)利人之功能？出賣人違反其權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，首當(dāng)其沖受到侵害的就是真正權(quán)利人。不過(guò)，必須注意的是，真正權(quán)利人的利益是否可以得到維護(hù)，關(guān)鍵問(wèn)題并非取決于該買賣合同之效力，而是取決于買受人是否可以根據(jù)善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)。盡管出賣人違反其權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，對(duì)他人之物進(jìn)行無(wú)權(quán)處分，但是，如果買受人可以根據(jù)善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)，真正權(quán)利人勢(shì)必會(huì)喪失所有權(quán)，即使我們認(rèn)定該買賣合同無(wú)效，也無(wú)法使真正權(quán)利人的所有權(quán)得以恢復(fù)；相反，如果買受人不能根據(jù)善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)，那么真正權(quán)利人就仍為買賣標(biāo)的物的所有權(quán)人，其自然可以基于所有權(quán)而獲得保護(hù)，即使我們認(rèn)定該買賣合同有效也并不會(huì)當(dāng)然導(dǎo)致真正權(quán)利人喪失其所有權(quán)。據(jù)此我們可以知道，實(shí)際上真正權(quán)利人是否可以得到保護(hù)和買賣合同的效力并無(wú)關(guān)系。如果試圖通過(guò)規(guī)制買賣合同的效力來(lái)達(dá)到保護(hù)真正權(quán)利人之目的，這無(wú)異于隔靴搔癢。

（三）買賣合同之履行

如果出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，以他人之物為買賣合同之標(biāo)的，不僅有侵權(quán)之嫌，而且有違人們的法律情感，似乎也為社會(huì)道德所不容。不可否認(rèn)，在現(xiàn)實(shí)生活中，的確存在因出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)而侵害所有權(quán)人利益之情形，也存在出賣人因違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)而無(wú)法履行買賣合同之情形。如果立法上把這類買賣合同按無(wú)效合同或效力待定合同對(duì)待，在一定程度上可以達(dá)到制裁無(wú)權(quán)處分行為之目的。不過(guò)，“有光的地方就有陰影”，將他人之物排除在買賣合同的范圍之外，固然有一定的積極意義，但其消極后果也不能忽視，它不僅會(huì)大大減損市場(chǎng)的交易效率，而且也損害市場(chǎng)的資源優(yōu)化配置作用。

1．以標(biāo)的物的處分權(quán)作為買賣合同效力之依據(jù)，與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)甚巨。從理論上講，如果出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，這與違約責(zé)任有關(guān)，但與合同效力無(wú)關(guān)。如果賣方因?yàn)闄?quán)利瑕疵而無(wú)法履行合同或是不適當(dāng)履行合同，出賣人自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，但這不能否認(rèn)買賣合同的效力。如果法律要求賣方必須在訂立合同之際享有處分權(quán)，或者在訂立合同以后取得處分權(quán)，否則即按無(wú)效買賣合同處理，這樣恐怕會(huì)導(dǎo)致立法與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的脫節(jié)。在國(guó)際貨物買賣中，為了追求利益的最大化和交易的迅速、便捷，買受人在貨物交付之前將買賣標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣，此類連環(huán)買賣在流通領(lǐng)域中大量存在，完全屬于正常現(xiàn)象。如果僅僅因?yàn)槌鲑u人尚未取得標(biāo)的物的所有權(quán)，就認(rèn)定其訂立的買賣合同無(wú)效或效力待定，這無(wú)異于要求買方只有在交付完成以后才可以訂立下一份買賣合同，這顯然無(wú)法適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要，更與國(guó)際貨物買賣的需要相距甚遠(yuǎn)。

2．以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物與合同之履行并無(wú)必然聯(lián)系。立法者之所以否定以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物，一個(gè)重要的理由就是這種合同會(huì)導(dǎo)致合同的履行不能，但以他人之物為買賣合同之標(biāo)的物并不必然影響合同之履行。事實(shí)上，盡管出賣人在訂立買賣合同時(shí)并不享有對(duì)標(biāo)的物的處分權(quán)，但不可否認(rèn)，出賣人的確可能在合同訂立以后履行期限到來(lái)之前通過(guò)合法渠道取得處分權(quán)。賣方完全有可能在訂立合同時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有處分權(quán)而在履行合同時(shí)擁有了合法的處分權(quán)，也有可能在訂立合同時(shí)對(duì)標(biāo)的物有處分權(quán)而在履行合同時(shí)喪失處分權(quán)（如：財(cái)產(chǎn)被法院凍結(jié)或扣押），更有甚者，有些出賣人始終擁有處分權(quán)卻拒絕履行合同的事例在現(xiàn)實(shí)生活中也并不鮮見(jiàn)?？梢?jiàn)當(dāng)事人的信用如何與處分權(quán)并無(wú)必然的聯(lián)系。出賣人沒(méi)有處分權(quán)，并不意味著出賣人就必然不能履行合同；出賣人擁有處分權(quán)，也并不意味著出賣人就必然能夠履行合同。將他人之物排除在買賣合同的范圍之外，并不能加強(qiáng)合同之信用，相反卻會(huì)降低市場(chǎng)交易之效率，大大降低了市場(chǎng)的資源優(yōu)化配置作用。對(duì)于買方而言，他關(guān)心的只是賣方履行合同的信用以及賣方不履行合同的違約責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。至于賣方承擔(dān)違約責(zé)任是因?yàn)橛刑幏謾?quán)而拒絕履行還是愿意履行而沒(méi)有處分權(quán)，對(duì)于買方而言這種區(qū)分并無(wú)多大法律上的實(shí)益。一旦出賣人因?yàn)闄?quán)利瑕疵而導(dǎo)致對(duì)合同無(wú)法履行或不適當(dāng)履行，自應(yīng)依照合同承擔(dān)違約責(zé)任，買受人也并未遭受不測(cè)之風(fēng)險(xiǎn)。

三、對(duì)有效說(shuō)的實(shí)證分析

如果出賣人違反其權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，在沒(méi)有處分權(quán)而對(duì)他人之物進(jìn)行無(wú)權(quán)處分的情況下，在考慮買賣合同的效力時(shí)，必須要考慮真正權(quán)利人、出賣人和買受人三方之間的法律關(guān)系，尤其要注意保護(hù)善意買受人之利益。基于對(duì)貨物買賣的不同情況進(jìn)行實(shí)證分析，筆者認(rèn)為采用有效說(shuō)是較為合理的解決方案。

（一）出賣人和買受人均為善意

假設(shè)有這樣一宗國(guó)際貨物買賣，甲是廣州某進(jìn)出口公司，從美國(guó)紐約乙公司處購(gòu)買1000噸鋼材，在乙方將貨物運(yùn)抵廣州交付之前，甲又將該宗貨物轉(zhuǎn)賣給新加坡丙鋼材公司。在本例中，甲方與丙方在訂立買賣合同之際，根本沒(méi)有取得買賣標(biāo)的物之占有，也沒(méi)有取得該宗貨物的所有權(quán)，該貨物的所有權(quán)仍屬于乙所有，但甲并未向丙隱瞞其尚未取得標(biāo)的物之占有和所有權(quán)的真實(shí)情況，丙也明知甲在訂立買賣合同時(shí)尚未取得所有權(quán)。買賣雙方均為誠(chéng)實(shí)信用商人，均無(wú)欺詐之惡意。如果甲在訂立轉(zhuǎn)賣合同以后順利地取得了貨物的所有權(quán)并將其依約交付給丙，合同便得以順利履行；如果甲最終因未能取得貨物的所有權(quán)（例如貨物在海洋運(yùn)輸中沉沒(méi)）而無(wú)法履行合同，自然應(yīng)當(dāng)按照合同之約定承擔(dān)違約之責(zé)任。由此可見(jiàn)，訂立以他人之物為買賣標(biāo)的的買賣合同，風(fēng)險(xiǎn)與利潤(rùn)同在。一旦賣方無(wú)法取得處分權(quán)，就必須承擔(dān)違約責(zé)任。這種交易形態(tài)根本不違反誠(chéng)實(shí)信用的基本精神和商業(yè)道德，也絲毫沒(méi)有損害真正權(quán)利人之利益，買賣雙方均認(rèn)可其約束力，該買賣合同自然應(yīng)認(rèn)定為有效。如果僅僅因?yàn)橘u方在訂立買賣合同時(shí)尚未取得標(biāo)的物的所有權(quán)就認(rèn)定該買賣合同無(wú)效或者效力待定，這不僅與人們的合同觀念不符，對(duì)出賣人和買受人均無(wú)利益可言，在實(shí)務(wù)操作中恐怕也難謂合理。

（二）出賣人為惡意而買受人為善意

假設(shè)有這樣一宗國(guó)際貨物買賣，甲是上海某鋼材進(jìn)出口公司，有一宗鋼材交與廣州另一家公司乙保管，但不料乙竟向新加坡公司丙謊稱該宗貨物為自己所有，并與丙訂立買賣合同，約定30天后交貨，其中有違約金之約定。在本例證中，出賣人乙在訂立買賣合同之際，對(duì)標(biāo)的物有占有權(quán)而無(wú)處分權(quán)，但其隱瞞無(wú)處分權(quán)之真實(shí)情況，謊稱自己為所有權(quán)人，使買受人丙誤認(rèn)為其為真正權(quán)利人而訂立買賣合同。這種情況就屬于出賣人有欺詐之惡意而買受人為善意之情形。

1．買賣合同之效力與真正權(quán)利人之利益狀態(tài)。在確認(rèn)該買賣合同的效力時(shí)，真正權(quán)利人的利益是一個(gè)重要的衡量因素。值得注意的是，如果出賣人已經(jīng)將貨物交付給善意買受人，善意買受人根據(jù)善意取得制度自然應(yīng)取得標(biāo)的物所有權(quán)，已成定論；如果尚未交付，標(biāo)的物所有人不僅不喪失其所有權(quán)，而且可以依據(jù)自己之本權(quán)（所有權(quán)）向出賣人主張返還占有，固屬無(wú)疑。從客觀效果上觀察，善意取得制度所要解決的是真正所有權(quán)人和善意買受人之間的所有權(quán)歸屬問(wèn)題，而買賣合同所要解決的則是出賣人和買受人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系問(wèn)題，這就表明善意取得制度和買賣合同分別解決的是不同領(lǐng)域的法律問(wèn)題，而買賣合同的效力問(wèn)題和真正權(quán)利人的利益實(shí)際上并無(wú)直接關(guān)系。如果標(biāo)的物已經(jīng)交付并由善意買受人取得所有權(quán)，標(biāo)的物的真正權(quán)利人已經(jīng)喪失其所有權(quán)，其可以獲得的補(bǔ)救方法僅限于向出賣人索賠，標(biāo)的物的真正權(quán)利人并不能夠借助買賣合同的效力而使其所有權(quán)失而復(fù)得。如果標(biāo)的物尚未交付，標(biāo)的物的真正權(quán)利人基于所有權(quán)，當(dāng)然可以對(duì)抗善意買受人的債權(quán)而向出賣人主張返還占有。至于買賣合同是有效、無(wú)效還是效力待定，與真正權(quán)利人沒(méi)有任何利害關(guān)系。因此，從真正權(quán)利人之利益狀態(tài)人手進(jìn)行考察，我們可以得出結(jié)論，對(duì)于真正權(quán)利人而言，其利益之保護(hù)取決于買受人是否可以根據(jù)善意取得制度取得所有權(quán)，而不是買賣合同之效力。簡(jiǎn)言之，真正權(quán)利人利益之維護(hù)與買賣合同之效力無(wú)關(guān)。

2．買賣合同之效力與善意買受人之利益狀態(tài)。真正權(quán)利人的利益是否可以得到充分維護(hù)，與善意取得制度密不可分，而與買賣合同之效力幾乎毫無(wú)關(guān)系。但是，對(duì)于善意買受人和出賣人而言，如何認(rèn)定該買賣合同之效力卻與之息息相關(guān)。試想，如果出賣人已經(jīng)將貨物交付給善意買受人，但買方卻發(fā)現(xiàn)部分貨物的質(zhì)量沒(méi)有達(dá)到買賣合同之要求，那么買受人是否可以根據(jù)買賣合同之約定向出賣人追究違約責(zé)任？在這種情況下，買賣合同的效力問(wèn)題至關(guān)重要。為便于分析，我們?nèi)匀灰陨鲜鲑I賣鋼材的例子為例。假設(shè)在合同訂立后出現(xiàn)了以下幾種情況：第一種情形，30天后，乙與丙均完全履行了合同中約定的交貨和付款義務(wù)，但丙在獲得貨物占有以后，發(fā)現(xiàn)該貨物有部分質(zhì)量不符合合同之約定，遂根據(jù)買賣合同向乙要求減價(jià)或支付約定的違約金，乙表示同意；第二種情形，在合同訂立后，乙擔(dān)心履行買賣合同會(huì)受到甲的追訴，經(jīng)猶豫再三，決定不予交付。遂告訴丙自己無(wú)處分權(quán)之情形，丙要求乙依照合同支付違約金，乙依約支付；第三種情形，在合同履行前，丙得知乙因無(wú)權(quán)處分不能交貨，于是主動(dòng)要求以乙所有的另一宗貨物代替履行，乙欣然答應(yīng)。通過(guò)以上情形，我們不難發(fā)現(xiàn)，如果認(rèn)定該買賣合同有效，上述問(wèn)題均可以迎刃而解；相反，如果認(rèn)定買賣合同無(wú)效，或者真正權(quán)利人不予追認(rèn)，這些問(wèn)題就會(huì)陷入“沒(méi)有合同依據(jù)”的境地。事實(shí)表明，在標(biāo)的物已經(jīng)向善意買受人交付的情形下，盡管標(biāo)的物的所有權(quán)已經(jīng)根據(jù)善意取得制度的直接規(guī)定發(fā)生了移轉(zhuǎn)，但合同本身的效力對(duì)于明確買賣雙方的法律關(guān)系仍至關(guān)重要。善意取得制度只是對(duì)出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)進(jìn)行了強(qiáng)制性補(bǔ)正，買賣合同仍然是明確買賣雙方當(dāng)事人其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要依據(jù)。退一步講，即使出賣人因違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)而導(dǎo)致該合同無(wú)法履行，該合同之效力對(duì)確定當(dāng)事人之權(quán)利義務(wù)關(guān)系同樣不能忽視，顯然，如果按有效合同處理，則買方就會(huì)享有較大的靈活性，既可以要求替代履行，也可以決定給予賣方寬限期以促使出賣人力爭(zhēng)繼續(xù)履行，當(dāng)然買方也可以解除合同并追究賣方的違約責(zé)任。在追究違約責(zé)任時(shí)，由于違約賠償之范圍以及賠償金額之計(jì)算方法均已經(jīng)在合同中訂明，買賣雙方均未遭受不測(cè)之風(fēng)險(xiǎn)；反之，如果按無(wú)效合同或效力待定合同來(lái)進(jìn)行處理，反而使善良之買方喪失根據(jù)自己的利益作出靈活選擇之機(jī)會(huì)，其向賣方索賠也因缺少明晰的合同基礎(chǔ)而代之以賠償范圍模糊不清的締約過(guò)失責(zé)任。

由此可見(jiàn)，依照法律之強(qiáng)制性規(guī)定，將買賣合同視為無(wú)效或效力待定，并不一定能切合善意買受人之利益，而按照有效合同處理顯然更為合理。

（三）出賣人和買受人惡意串通

在物權(quán)變動(dòng)中，立法者確立善意取得制度和公示公信原則，以犧牲真正權(quán)利人的利益為代價(jià)而偏重保護(hù)善意買受人之利益。其之所以將保護(hù)的天平傾向于善意的買受人，目的在于維護(hù)交易秩序之安全，杜絕善意買受人在市場(chǎng)交易中的顧慮心理，充分發(fā)揮市場(chǎng)的資源優(yōu)化配置功能。但這種立法選擇并不意味著各方的利益得到均衡的保護(hù)。實(shí)際上，對(duì)善意第三人的保護(hù)只是立法者在彼此相互沖突的利益無(wú)法得到全部滿足時(shí)所作出的相對(duì)合理的理性選擇，它絕對(duì)不是一個(gè)雙贏的方案．至多只是一個(gè)忍痛割愛(ài)的結(jié)果。它本身就蘊(yùn)涵著對(duì)善意第三人的厚愛(ài)和對(duì)真正權(quán)利人的不公。假如出賣人無(wú)權(quán)處分，而買受人對(duì)出賣人無(wú)權(quán)處分的情況又明確地知道，在這種情形下，雙方仍惡意串通訂立買賣合同，顯然買方已不是立法者意圖保護(hù)的善意買受人。例如，在國(guó)際海運(yùn)詐騙中，如果不法船長(zhǎng)侵吞貨物，非法將貨物轉(zhuǎn)賣給第三人，且第三人明知該貨物存在權(quán)利瑕疵而仍購(gòu)買。在這種情況下，就真正權(quán)利人和惡意買受人之間，立法者所應(yīng)保護(hù)的無(wú)疑應(yīng)該是真正的權(quán)利人，而不應(yīng)當(dāng)是惡意買受人。即使財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付，財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)仍歸屬于真正的權(quán)利人，法律也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該買賣合同為有效。

以上幾種情況的分析表明，在買受人為善意時(shí)，無(wú)論貨物的所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移，按有效合同處理，只是明確了買賣雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對(duì)于所有權(quán)人的保護(hù)并無(wú)不利之影響；相反，由于強(qiáng)調(diào)買賣合同的有效性，交易主體之間的法律關(guān)系得以明晰。法院在審理此類案件時(shí)，對(duì)于雙方責(zé)任之確定、違約金額之計(jì)算也都有據(jù)可循，這無(wú)疑有利于增強(qiáng)判決的確定性，降低案件的審判成本。基于此，筆者認(rèn)為，除非買受人在訂立合同時(shí)即具有惡意，買賣合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為有效。

四、結(jié)論

由于世界各國(guó)對(duì)于合同的有效性問(wèn)題分歧較大，很難統(tǒng)一，因此《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》采取了“知難而退”的回避態(tài)度，將合同效力問(wèn)題整個(gè)排除在公約的適用范圍之外。然而筆者認(rèn)為，就出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)對(duì)合同效力的影響問(wèn)題，公約具備制定統(tǒng)一規(guī)范的可能性。無(wú)論是英美法的國(guó)家還是大陸法的國(guó)家，在市場(chǎng)交易中必須保護(hù)善意買受人的利益，對(duì)此各國(guó)的立法態(tài)度基本一致。為維護(hù)市場(chǎng)的交易秩序，保護(hù)善意買受人之利益，立法者應(yīng)當(dāng)將買受人作善意和惡意之區(qū)分并確立善意取得制度。既然立法者在決定標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬時(shí)已經(jīng)將保護(hù)的天平傾斜于善意的買方，那么這種立法意圖同樣也應(yīng)當(dāng)一貫地貫徹到合同法領(lǐng)域，否則就無(wú)法保持立法意圖的延續(xù)性和一貫性。試想，如果在確定標(biāo)的物所有權(quán)的歸屬時(shí)側(cè)重于保護(hù)善意的買受人，使善意買受人取得標(biāo)的物的所有權(quán)，但在合同法中卻側(cè)重于保護(hù)真正的權(quán)利人，使善意買受人所訂立的買賣合同無(wú)效或效力待定，這勢(shì)必使法律的保護(hù)重心動(dòng)搖不定，造成法律適用上的困難，從而導(dǎo)致善意買受人的利益無(wú)法得到充分保護(hù)。正是因?yàn)槭澜绺鲊?guó)在立法上對(duì)保護(hù)善意第三人方面具有基本一致的立場(chǎng)，所以筆者認(rèn)為，如果公約采用以下制度設(shè)計(jì)可能對(duì)促進(jìn)國(guó)際貨物買賣更為有利：

第11篇

（一）買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的含義

對(duì)于“風(fēng)險(xiǎn)”的定義，在我國(guó)，學(xué)者們對(duì)風(fēng)險(xiǎn)有不同的理解，目前占主流地位的觀點(diǎn)是：買賣合同中的風(fēng)險(xiǎn)是指買賣合同的標(biāo)的物由于不可歸責(zé)于買賣雙方當(dāng)事人的事由毀損、滅失所造成的損失。由于廣義上的風(fēng)險(xiǎn)中的可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由導(dǎo)致的損失，不管是故意還是過(guò)世，一般按照違約責(zé)任的原則來(lái)處理，所以本文探討的買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，是指狹義的風(fēng)險(xiǎn)。相應(yīng)的，所謂風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，是指風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，此種不利狀態(tài)或損失由誰(shuí)承擔(dān)。綜上所述，在買賣合同中，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)是指買賣合同訂立后，不是由于雙方當(dāng)事人的故意或過(guò)失所引起的標(biāo)的物可能遭受的各種意外損失。買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移是指，當(dāng)買賣合同的標(biāo)的物因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由意外毀損、滅失時(shí)，其不利后果由哪方當(dāng)事人承擔(dān)。

（二）買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的特征

從上述風(fēng)險(xiǎn)的定義中我們可以看出風(fēng)險(xiǎn)的主要特征有：

1.買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)具有不確定性。它的發(fā)生、以及是否發(fā)生及后果都是不確定的。

2.風(fēng)險(xiǎn)必然會(huì)造成損害，而這種損害必須是給買賣合同當(dāng)事人帶來(lái)具有法律意義上的不利益。

3.買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)是由于意外情況所導(dǎo)致的結(jié)果，而且這種意外情況是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法比避免和無(wú)法克服的。也就是說(shuō)，雙方當(dāng)事人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，客觀上沒(méi)有實(shí)施損害行為。

2 買賣合同風(fēng)險(xiǎn)原因分析

風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生是由不可歸責(zé)于合同任何一方當(dāng)事人的事由引起的。各國(guó)或地區(qū)立法及有關(guān)國(guó)際條約對(duì)于引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的事由未作明確規(guī)定。一般認(rèn)為，引發(fā)標(biāo)的物毀損、滅失的事由包括不可抗力、意外事件、合同當(dāng)事人以外的第三人的過(guò)錯(cuò)行為和標(biāo)的物的自然屬性。

（一）不可抗力。我國(guó)民法通則、合同法相關(guān)條文規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免和不能克服的客觀情況。從定義中可以看出不可抗力的構(gòu)成要件有四個(gè)方面，一般來(lái)說(shuō)，不可抗力包括：

1、由自然原因引起的不可抗力事故，通常有水災(zāi)、海嘯、地震等自然災(zāi)害。

2、由社會(huì)原因引起的不可抗力事故，主要有戰(zhàn)爭(zhēng)、武裝沖突等。

3、由國(guó)家原因引起的不可抗力事故，主要有政府或主管部門的行為，如國(guó)家征用等。

（二）意外事件。意外事件是指非因當(dāng)事人的故意或者過(guò)失而偶然發(fā)生的事故。其特征是

1、具有偶然性。

2、可預(yù)見(jiàn)性。側(cè)重于事件的發(fā)生超出普通人通常能夠考慮的范圍。

3、歸因于雙方當(dāng)事人自身以外的原因。出賣人或者買受人已盡到他在當(dāng)時(shí)應(yīng)當(dāng)并且能夠盡到的合理的注意。

（三）當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)的第三人的過(guò)錯(cuò)行為。如果合同標(biāo)的物的毀損、滅失，是由當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)的第三人的主觀過(guò)錯(cuò)引起，則在受損害的合同當(dāng)事人與該當(dāng)事人之間發(fā)生損害賠償關(guān)系。

（四）標(biāo)的物的自然屬性。又稱貨物的固有瑕疵。它是指貨物天生、自然、正常的那種經(jīng)過(guò)一段時(shí)間以后可能導(dǎo)致變質(zhì)或毀損的固有性質(zhì)。它的主要特點(diǎn)是，貨物的自然屬性只是更容易導(dǎo)致貨物變質(zhì)或損壞，而不是必然導(dǎo)致貨物受到意外的損失。

3 我國(guó)合同法風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則

我國(guó)在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移或者說(shuō)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題上以交付主義作為一般原則，肯定了交付主義的合理性，與大多數(shù)國(guó)家的立法及國(guó)際條約保持一致。以交付時(shí)間劃分風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)，只是法律的一般性規(guī)定。當(dāng)事人之間有約定或者法律另有規(guī)定的優(yōu)先適用。

（一）合同違約與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

我國(guó)《合同法》采用交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的觀點(diǎn)。這樣的規(guī)定，為我國(guó)司法實(shí)踐中存在的模糊風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移認(rèn)識(shí)提供了較為明確的界限?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

1、買方違約與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

依《合同法》第143條規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)自約定日至實(shí)際交付時(shí)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。依《合同法》第146條規(guī)定，出賣人按照約定的交付地點(diǎn)，買受人沒(méi)有收取的，或者因買受人的原因遲延受領(lǐng)的，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。這主要是基于公平原則，防止出賣人按時(shí)履行義務(wù)卻因?yàn)橘I受人不受領(lǐng)而無(wú)法消滅債務(wù)。

2、賣方違約與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第148條，因標(biāo)的物的質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。

3、不完全履行與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

不完全履行是指?jìng)鶆?wù)人雖已完全給付的意思為給付，而未符合債務(wù)規(guī)定的給付。包括質(zhì)的不完全履行（包括瑕疵履行和加害給付兩種類型，加害給付不適用風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的有關(guān)規(guī)定，瑕疵履行適用違約責(zé)任的一般規(guī)定）和量的不完全履行（出賣人交付的標(biāo)的物的數(shù)量少于約定的數(shù)量，此時(shí)，買受人不得拒收，只能要求出賣人繼續(xù)交足約定的數(shù)量，對(duì)于已經(jīng)交付的標(biāo)的物，風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)確定轉(zhuǎn)移；出賣人交付的標(biāo)的物的數(shù)量大于約定的數(shù)量，買受人對(duì)多交的部分有權(quán)拒收，多交的部分的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)）。

（二）在途貨物買賣風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

在途貨物買賣是指貨物已在運(yùn)輸途中，出賣人尋找買受人，將該運(yùn)輸途中的貨物出賣給買受人。在途貨物買賣的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移原則上自合同成立時(shí)轉(zhuǎn)移。

（三）試用貨物買賣風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

試用買賣，是指當(dāng)事人雙方約定試用標(biāo)的物，以買受人認(rèn)可的標(biāo)的物為條件的買賣。我國(guó)《合同法》對(duì)此買賣沒(méi)有規(guī)定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則，但可適用合同法規(guī)定的交付主義。

4 我國(guó)買賣合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度建議

（一）明確相關(guān)法律概念。

《合同法》第142條規(guī)定是合同法中初次使用“風(fēng)險(xiǎn)”這一法律術(shù)語(yǔ)，但并未對(duì)“風(fēng)險(xiǎn)”作出準(zhǔn)確定義。筆者認(rèn)為應(yīng)將風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)涵和外延通過(guò)法律規(guī)定的形式確定下來(lái)，完善這一概念。

（二）明確風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則適用的前提條件。

根據(jù)傳統(tǒng)理論，標(biāo)的物分為種類物和特定物兩類。所謂種類物特定化就是把處于可交貨狀態(tài)的貨物無(wú)條件地劃歸于合同項(xiàng)下的行為。劃歸于合同項(xiàng)下的方式為：或在貨物上加標(biāo)記、或另行排放、或裝船、或以其它方式列明，且賣方得向買方發(fā)出貨物已劃歸于合同項(xiàng)下的通知。標(biāo)的物特定化具有穩(wěn)定買賣關(guān)系和保障買方所有權(quán)的作用，主要是為了避免賣方一物數(shù)賣的多重買賣現(xiàn)象，《公約》第67條（2）款就強(qiáng)調(diào)了貨物特定化對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響。筆者建議，《合同法》對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提條件應(yīng)采用與國(guó)際接軌的立法，以貨物的特定化作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提條件，即非特定物在清楚地劃歸于合同項(xiàng)下以前，風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移至買方承擔(dān)。

（三）明確風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則的調(diào)整范圍。

風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則具體調(diào)整著哪些方面，特別是買賣合同在有效、無(wú)效或被撤銷的情況下，是否均發(fā)生標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)問(wèn)題？這是適用風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則所要解決的基本問(wèn)題。

但《合同法》對(duì)此問(wèn)題卻并未做出詳細(xì)的規(guī)定?！豆s》也并未對(duì)該問(wèn)題作出規(guī)定，而有的學(xué)者認(rèn)為，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)是在買賣合同訂立后債權(quán)債務(wù)清結(jié)前發(fā)生，另外一些學(xué)者認(rèn)為，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)在合同生效后才能發(fā)生。筆者個(gè)人傾向于后～觀點(diǎn)，買賣合同只有在有效的前提下，標(biāo)的物因不可歸責(zé)于買賣雙方當(dāng)事人的事由而造成毀損、滅失時(shí)，才能適用風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的原則。

（四）完善違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移影響的規(guī)定。

首先，關(guān)于賣方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響?！逗贤ā穬H規(guī)定了賣方根本違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響?！逗贤ā返?48條的規(guī)定與第94條關(guān)于根本違約的規(guī)定有些不符，數(shù)量不足，遲延交付等可能構(gòu)成根本違約的情形沒(méi)有被考慮進(jìn)去，顯然是不夠全面具體的，筆者建議可以將“質(zhì)量不符合要求”改為“與合同的約定不符”。這樣才能包括所有根本違約的情形，以維持買賣雙方利益的平衡。

其次，關(guān)于買方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響。《合同法》第143條，第146條的規(guī)定可以有效防止買方故意拖延時(shí)間而產(chǎn)生對(duì)賣方不利的情況，對(duì)于平衡雙方利益是合理的。但這兩條忽略了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提條件，將導(dǎo)致賣方有機(jī)可乘，將自己已經(jīng)損毀的貨物謊稱是合同標(biāo)的物而進(jìn)行欺詐，這對(duì)買方是十分不利的。另外，如果賣方已采取補(bǔ)救措施，如將貨物轉(zhuǎn)賣他人，則顯然不應(yīng)再由買方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，《合同法》應(yīng)對(duì)買方違約情況下由其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的期限做出明確規(guī)定。

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第12篇

關(guān)鍵詞：信用證合法拒付 UCP600 ISBP 付款義務(wù)

一、信用證合法拒付法律后果

根據(jù)UCP600所明確的信用證獨(dú)立原則1，銀行一旦對(duì)受益人提示的單據(jù)明確表示合法拒付之后，付款義務(wù)即被免除2，依據(jù)英美法判例中所確立的“嚴(yán)格相符原則”3，銀行的議付不受基礎(chǔ)買賣合同的影響4，銀行的拒付也不受基礎(chǔ)買賣合同制約。

銀行拒付之后，銀行收到的單據(jù)須退還受益人，在沒(méi)有任何其他足夠取得貨物及其所有權(quán)的單據(jù)被買方掌握的情況下，賣方仍掌握貨物及其所有權(quán)，但是無(wú)法通過(guò)信用證取得貨款。賣方已經(jīng)履行了買賣合同的許多義務(wù)：貨物已裝運(yùn)，賣方才能拿到提單，保險(xiǎn)費(fèi)用已付，才能拿到保險(xiǎn)單據(jù)，等等。面臨的問(wèn)題是，賣方是否有權(quán)利向買方請(qǐng)求付款？買方是否有義務(wù)向賣方支付貨款？應(yīng)根據(jù)楚賣方提交單據(jù)不符合信用證規(guī)定的不同原因，確定賣方有無(wú)過(guò)失。

二、賣方提交單據(jù)不符的原因

（一）賣方單據(jù)不符的具體原因

基于賣方的直接原因?qū)е碌膯螕?jù)不符，具體又分為兩種情況：1.信用證與買賣合同的規(guī)定并無(wú)不同，但因?yàn)橘u方自身過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致繕制和取得的單據(jù)不符合信用證規(guī)定，單據(jù)代表了賣方履行合同項(xiàng)下義務(wù)的方式和程度，尤其是某些單據(jù)，如由獨(dú)立第三方機(jī)構(gòu)出具的商檢證書(shū)――代表了對(duì)買方來(lái)說(shuō)至關(guān)重要的商品質(zhì)量因素，如果不符合信用證要求，說(shuō)明賣方已經(jīng)根本違約，買方有權(quán)拒收單據(jù)并拒付貨款5；2.信用證規(guī)定與買賣合同條款規(guī)定不一致，賣方無(wú)所適從，或請(qǐng)求買方修改信用證未果，但是此時(shí)賣方已經(jīng)為履行合同做出充分準(zhǔn)備或者合同已經(jīng)在履行當(dāng)中，賣方為了不致?lián)p失，迫不得已接受信用證，但是仍按照合同規(guī)定操作，最后提交單據(jù)與信用證條款不一致。

（二）從信用證交易的信用擔(dān)保功能分析買賣雙方的權(quán)利義務(wù)

首先，賣方收到買方開(kāi)立的信用證核對(duì)后，有權(quán)向買方提出異議，要求買方修改信用證，如果買方拒不修改，付款作為買方的主要義務(wù)，可以視作買方拒絕做出履行付款義務(wù)的準(zhǔn)備，根據(jù)CISG第二十五條6的規(guī)定，符合根本違約的條件，賣方可以宣告解除合同。澳大利亞昆士蘭州最高法院援引CISG審理的國(guó)際貨物買賣合同中，法官認(rèn)定買方拒絕開(kāi)立信用證的行為構(gòu)成根本違反合同，賣方有權(quán)宣告合同無(wú)效7。如果再尋求其他的付款方式，表明買賣雙方寄予信用證信用擔(dān)保功能的希望落空，賣方可以解除合同并要求損害賠償。

其次，買方開(kāi)立信用證之后，賣方才能根據(jù)信用證的具體規(guī)定來(lái)履行合同，比如，提交單據(jù)的份數(shù)，具體的裝運(yùn)要求。Denning法官在Pavia & Co. SPA v. Thurmann-Nielsen案中認(rèn)為，“沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，賣方在裝運(yùn)貨物之前有權(quán)獲得保障，使其一旦交付貨物就將得到貨款，最遲應(yīng)于賣方交貨期間的開(kāi)始之時(shí)使賣方獲得信用證?！狈駝t，賣方無(wú)法獲得信用證的擔(dān)保，繼續(xù)履行會(huì)增加其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。從這兩個(gè)方面來(lái)看，買賣合同不能獨(dú)立于信用證。

（三）從信用證的融資功能分析買賣雙方的權(quán)利義務(wù)8

遠(yuǎn)期信用證附有遠(yuǎn)期匯票，銀行在受益人所開(kāi)具的的遠(yuǎn)期匯票上進(jìn)行承兌，匯票經(jīng)銀行承兌而成為信用較高的銀行承兌匯票，受益人便可以將該匯票在市場(chǎng)上貼現(xiàn)獲得融資。從買賣關(guān)系來(lái)分析，盡管以遠(yuǎn)期信用證結(jié)算屬于賣方給買方的融資，但是賣方（信用證受益人）亦可以通過(guò)匯票貼現(xiàn)而獲得銀行融資。9在出口地銀行可以將信用證作為權(quán)利質(zhì)押憑證為出口商提供各種融資，買賣雙方就此同樣受益。

買方開(kāi)立的信用證與合同約定不符，那么賣方可能無(wú)法得到承兌匯票，從而進(jìn)行資金融通，賣方寄予信用證這一特定結(jié)算方式的希望完全落空，得以就此解除合同。

三、因信用證與合同不一致導(dǎo)致的合法拒付對(duì)買賣合同的影響

（一）賣方接受與合同不一致信用證的法律分析

賣方接受了與合同不一致的信用證，對(duì)前文所述諸項(xiàng)權(quán)利產(chǎn)生了影響，因?yàn)樾庞米C與合同不符時(shí)，可能：1、信用證種類與基礎(chǔ)合同不符；2、信用證增加了買賣合同上未涉及內(nèi)容，加重賣方義務(wù)；3、遺漏合同內(nèi)容，減輕賣方義務(wù)；4.信用證內(nèi)容與合同完全相悖。

對(duì)于賣方接受信用證，英美法上以案例確立了兩種不同理論：1、Enrico Furst&案Co. v. W.E. Fischer Ltd. 10案中確立的“棄權(quán)說(shuō)waiver”，信用證與合同不符時(shí)，賣方不得未事先給予通知的情況下就解約，因?yàn)橘u方已經(jīng)放棄了立即解除合同的權(quán)利。棄權(quán)理論的前提是承認(rèn)賣方在信用證與合同不符時(shí)有權(quán)解除合同。2、在Soproma SpA v. Marine Animal By-Product Corporation11案中McNair法官確立了“變更說(shuō) variation of original contract”，賣方因發(fā)運(yùn)貨物并提交單據(jù)的行為表明其已經(jīng)接受并采取信用證符合規(guī)定的立場(chǎng)，因?yàn)橘u方在過(guò)去任何時(shí)候沒(méi)有向買方發(fā)出通知要求信用證與合同嚴(yán)格相符。因此無(wú)論作為放棄、變更或者禁止反悔，賣方現(xiàn)在都不能再主張信用證不符合合同規(guī)定。這種結(jié)果和“禁反言”法律原則及維護(hù)交易穩(wěn)定的商業(yè)常理一致。

銀行作為買方的人，行為后果歸于買方，買賣合同的履行很多步驟和很大程度上依賴于信用證，尤其是賣方的交單義務(wù)12和買方的付款義務(wù)。買賣合同不能也不可能獨(dú)立于信用證。

（二）單據(jù)存在不符點(diǎn)被合法拒付對(duì)買賣合同的影響

CISG第34條明確規(guī)定“賣方必須按照合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)”，在約定信用證付款的合同中，信用證可以視作對(duì)移交單據(jù)做了更為詳盡的規(guī)定，但信用證的內(nèi)容不限于單據(jù)的提交，主要是信用保證和融資功能，買方以銀行信用替代了自身的商業(yè)信用，且需要支付額外的信用證開(kāi)證費(fèi)用和繳納保證金，賣方提供嚴(yán)格符合信用證要求的單據(jù)作為對(duì)價(jià)，如果賣方未提交嚴(yán)格相符的單據(jù)，從表面上來(lái)講，就是違反了這項(xiàng)特殊義務(wù)，即在履行中出現(xiàn)了根本違反合同，買方有權(quán)要求解除合同。尤其當(dāng)買方并非最終用戶，很可能是貿(mào)易中間商，買方是在收到購(gòu)貨合同后才尋找賣方，買方和最終用戶之間很可能也是信用證結(jié)算，這種情況下，賣方單據(jù)不符合信用證規(guī)定給買方轉(zhuǎn)售貨物、得到銀行信用保障和信用證融資帶來(lái)了困難，甚至導(dǎo)致買方與最終用戶之間的合同無(wú)法履行。

四、信用證合法拒付對(duì)買方付款義務(wù)的影響

（一）對(duì)買方付款義務(wù)的影響

盡管賣方提交單據(jù)同時(shí)履行合同項(xiàng)下和信用證項(xiàng)下的提交單據(jù)義務(wù)，信用證不符的原因各異，無(wú)法從法律上區(qū)分究竟提交單據(jù)是在履行何種義務(wù)，買賣合同中也沒(méi)有規(guī)定單據(jù)需要達(dá)到什么標(biāo)準(zhǔn)，更沒(méi)有法律規(guī)定信用證的規(guī)定和合同的規(guī)定必須一致，但是將所有情況下的單據(jù)不符而致信用證拒付會(huì)對(duì)賣方造成一定的不公平，需要區(qū)分不同情況加以明確信用證合法拒付后，買方是否仍負(fù)有付款義務(wù)。

信用證合法拒付后，買方取得貨物控制權(quán)從而承擔(dān)付款義務(wù)，無(wú)論是基于誠(chéng)信原則還是從合同的實(shí)際履行考慮，都不是一個(gè)有爭(zhēng)議的問(wèn)題；買方的付款義務(wù)爭(zhēng)議主要是在銀行合法拒付信用證之后，貨物仍處于賣方控制之下的情形。

（二）買方是否仍負(fù)有付款義務(wù)，須區(qū)別對(duì)待

買方是否解除合同，以及是否可以拒絕向賣方支付貨款取決于在該合同中，單據(jù)對(duì)于買方的重要性，在轉(zhuǎn)售貿(mào)易中，單據(jù)不符而非實(shí)際上的貨物質(zhì)量不符，使得買方的無(wú)法將貨物轉(zhuǎn)售，致使買方無(wú)法實(shí)現(xiàn)其所期待的利益，那么買方有權(quán)拒絕支付貨款，甚至解除合同、請(qǐng)求損害賠償。

賣方的最主要義務(wù)是交付符合合同規(guī)定的貨物，如果賣方提交的單據(jù)存在據(jù)以合法拒付的不符點(diǎn)，但其交付的貨物不致使買方蒙受根本損失，即不會(huì)使買方喪失他期待得到的利益，尚不構(gòu)成根本違約，那么，買方應(yīng)本著誠(chéng)信原則，與賣方進(jìn)行重新協(xié)商，擬定新的解決方案。買方得就在原來(lái)的履約過(guò)程中，因賣方的過(guò)失而導(dǎo)致的損失和額外支出向賣方請(qǐng)求賠償。

如果在信用證的開(kāi)立過(guò)程中，買方設(shè)置陷阱或兩難最終致使賣方提示單據(jù)被拒付，在仲裁或者訴訟過(guò)程中，賣方能夠出示足夠的證據(jù)證明，賣方得以欺詐為由請(qǐng)求損害賠償。但這種證明是極其困難的，或說(shuō)可行性微乎其微，賣方在國(guó)際貨物買賣的交易各環(huán)節(jié)中，都應(yīng)該謹(jǐn)慎操作，防止出現(xiàn)因?yàn)樽陨磉^(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致合同幾乎全部履行完畢，但不能得到貨款的情況出現(xiàn)。

注釋：

1、第四條a款的規(guī)定，“信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或者其它合同，是相互獨(dú)立的交易。即使信用證中提及該合同，銀行亦與該合同完全無(wú)關(guān)，且不受其約束?！?/p>

2、2000男3月13日，美國(guó)德克薩斯州地區(qū)法院，Voest-Alpine貿(mào)易公司訴開(kāi)證行中國(guó)銀行不當(dāng)拒付案，Gilmore法官所做的判決中，第（2）項(xiàng)“開(kāi)證行關(guān)于單據(jù)與信用證不符點(diǎn)的通知不構(gòu)成有效的拒絕兌付信用證的通知”，銀行仍需承擔(dān)付款責(zé)任。

3、Kerr法官在RD Harbottle （Mercantile）Limited v. National Westminster Bank Limited一案中，對(duì)嚴(yán)格相符原則進(jìn)行了總結(jié)，“指受益人向銀行提交各種單據(jù)請(qǐng)求依信用證付款時(shí)，這些單據(jù)從表面上看必須嚴(yán)格符合信用證的要求，銀行才能付款；銀行有權(quán)拒收未嚴(yán)格符合信用證條款的單據(jù)，哪怕只是細(xì)小的、微不足道的背離也不例外?！币?jiàn)《國(guó)際貿(mào)易法》，陳治東著，高等教育出版社，2009年4月第一版，第253-254頁(yè)；

4、UCP600第四條a款“銀行的兌付、議付或履行信用證項(xiàng)下其它義務(wù)的承諾，并不受申請(qǐng)人與開(kāi)證行之間或與受益人之間的在已有關(guān)系下產(chǎn)生的索償或抗辯的制約?！?/p>

5、沈達(dá)明、馮大同，《國(guó)際貿(mào)易法新論》，法律出版社，1989年，第39頁(yè)；

6、一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如果使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同一方并不預(yù)見(jiàn)而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)見(jiàn)會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。

7、《國(guó)際貨物貿(mào)易法》，陳治東著，高等教育出版社，2009年4月第一版，第286頁(yè)。

8、備用信用證下的融資中，買賣雙方的糾紛此處不做討論，僅討論用作貿(mào)易結(jié)算的一般信用證；

9、《國(guó)際貿(mào)易法》，陳治東著，高等教育出版社，2009年4月第一版，第228頁(yè)；

10、[1980]2 Lloyd’s Rep.340；

11、[1980]2 Lloyd’s Rep.367；

12、賣方在合同條款中的交單義務(wù)和在信用證項(xiàng)下的交單義務(wù)是不同的，但是在履行信用證下的交單義務(wù)的同時(shí)，往往會(huì)同時(shí)起到履行合同中的交單義務(wù)的作用，如提單的交付。

參考文獻(xiàn)：

[1]龔柏華，龍鳳.美國(guó)Voest-Alpine貿(mào)易公司訴中國(guó)銀行信用證不當(dāng)拒付案評(píng)析.國(guó)際商務(wù)研究，2003；第1期

[2]王詠梅.論信用證單據(jù)不符對(duì)買賣雙方權(quán)利義務(wù)的影響.安徽農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)，2005；第14期

[3]劉芳.信用證合法拒付對(duì)基礎(chǔ)買賣合同法律關(guān)系的影響探析.法制與社會(huì)，2010；2

[4]陳治東.國(guó)際貿(mào)易法.高等教育出版社，2009；4