時(shí)間：2022-09-11 08:56:18
開(kāi)篇：寫(xiě)作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇建筑法，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
【關(guān)鍵詞】建筑法；建筑市場(chǎng)；規(guī)范；
一、概述
建設(shè)法規(guī)是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)或其授權(quán)的行政機(jī)關(guān)指定的旨在調(diào)整國(guó)家及其有關(guān)機(jī)構(gòu)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、公民之間在建設(shè)活動(dòng)中或建設(shè)行政管理活動(dòng)中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律、法規(guī)的統(tǒng)稱。建設(shè)法規(guī)的調(diào)整對(duì)象，是在建設(shè)活動(dòng)中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。它包括建設(shè)活動(dòng)中所發(fā)生的行政管理關(guān)系、經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系及其相關(guān)的民事關(guān)系。建設(shè)法規(guī)是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中建設(shè)活動(dòng)產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系為基礎(chǔ)，規(guī)范國(guó)家行政管理機(jī)關(guān)對(duì)建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)管、市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的法律法規(guī)。其所涉及的行業(yè)包括城市建設(shè)、鄉(xiāng)村建設(shè)、工程建設(shè)、建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、市政公用事業(yè)等。其中《建筑法》主要調(diào)整企業(yè)的資質(zhì)管理、經(jīng)營(yíng)管理、工程承包管理和建筑市場(chǎng)管理等活動(dòng)及其社會(huì)關(guān)系。《建筑法》對(duì)建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)制、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì)量管理等內(nèi)容也作出了全面的規(guī)定。在當(dāng)前我國(guó)建筑行業(yè)的發(fā)展如此迅猛，建筑行業(yè)已經(jīng)成為了其中重要的組成部分，這不僅有利于我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)建設(shè)，還在人們?nèi)粘Ｉ詈蜕a(chǎn)當(dāng)中有著十分重要的作用。
二、規(guī)范作用
（一）在工程承包、發(fā)包過(guò)程中須依法行事。首先，工程的發(fā)包方必須具備一定的條件才有資格進(jìn)行發(fā)包，即有法人資格或者依法成立的其他組織，有與建設(shè)工程相適應(yīng)的資金或資金來(lái)源等條件。這是對(duì)發(fā)包方一個(gè)基本的要求。其次，就承包方來(lái)說(shuō)也應(yīng)具備一定條件。承包單位從事建設(shè)承包活動(dòng)，并在資質(zhì)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承包建筑工程。建工程的承包、發(fā)包是非常嚴(yán)肅的商業(yè)活動(dòng)，其規(guī)范必須嚴(yán)格。在建設(shè)工程的承包、發(fā)包過(guò)程中，任何單位和個(gè)人不得以營(yíng)利為目的介紹建設(shè)工程，有關(guān)管理部門(mén)及其工作人員不得利用職權(quán)指定承包單位。
（二）要利用法律手段解決清收工程款問(wèn)題。首先要對(duì)建設(shè)工程合同的簽訂嚴(yán)格把關(guān)，盡量完善合同的條款。在對(duì)財(cái)務(wù)方面的問(wèn)題要做好全面的設(shè)想和明確的規(guī)定，以免發(fā)生糾紛時(shí)無(wú)據(jù)可依。因此建議在建筑業(yè)逐步建立和完善企業(yè)信用體系系統(tǒng)的同時(shí)，將企業(yè)身份、工程質(zhì)量安全和服務(wù)情況等信息記錄在案，打造“誠(chéng)信建筑”，通過(guò)市場(chǎng)主體之間的相互制約關(guān)系來(lái)完成市場(chǎng)主體行為的互相約束和自我約束，這將大大減少由于供大于求造成的嚴(yán)重不公平交易、拖欠工程款、惡意壓價(jià)等行為。最后，通過(guò)立法來(lái)確保工程保險(xiǎn)和擔(dān)保的事實(shí)。
（三）用法律手段規(guī)范監(jiān)理市場(chǎng)。要明確監(jiān)理人工作水平的衡量標(biāo)準(zhǔn)。一是應(yīng)該在建設(shè)崗位上工作，二是通過(guò)全國(guó)統(tǒng)一考試并獲得資格，三是應(yīng)該經(jīng)過(guò)注冊(cè)并取得監(jiān)理工程師崗位資質(zhì)，三者缺一不可。另外，建設(shè)工程監(jiān)理制度還規(guī)定，監(jiān)理單位必須在核定的監(jiān)理范圍內(nèi)從事監(jiān)理活動(dòng)，不得擅自越級(jí)承接建設(shè)監(jiān)理業(yè)務(wù)。明確監(jiān)理人的地位和作用。建設(shè)工程監(jiān)理制度對(duì)建立在各階段的工作依據(jù)和內(nèi)容都作了明確的規(guī)定，包括立項(xiàng)階段、設(shè)計(jì)階段、施工招標(biāo)階段、材料物資采購(gòu)階段、施工階段以及合同管理階段，監(jiān)理工程師都有著不可代的作用。法律要求建設(shè)單位在工程中必須聘請(qǐng)監(jiān)理工程師，這是對(duì)監(jiān)理工程師重要性的肯定，同時(shí)也是對(duì)監(jiān)理工程師的信任。另一方面，監(jiān)理工程師應(yīng)該提高自身素質(zhì)和專業(yè)水平。
（四）用法律手段來(lái)保護(hù)個(gè)人身安全。在建筑行業(yè)中，在建筑工地中，受傷的事情在所難免，一旦發(fā)生嚴(yán)重的意外事件，威脅到了人身安全，就涉及到了如何解決這件事情，而比較有效、合法的手段，就是根據(jù)建筑法的規(guī)定來(lái)進(jìn)行申述、辯訴，從而維護(hù)自身利益。這樣有關(guān)部門(mén)就可以視情節(jié)的輕重，來(lái)給予受害方一定賠償或給予賠償方一定的處罰。
以上幾點(diǎn)是法規(guī)對(duì)建筑行業(yè)中比較顯著地影響，由以上內(nèi)容不難看出建筑法是用來(lái)規(guī)范我國(guó)各類房屋建筑及其附屬設(shè)施建造和安裝活動(dòng)的重要法律，它保證建筑工程質(zhì)量和安全，從而保護(hù)人民群眾的根本利益。
三、結(jié)論
這種建筑法規(guī)的實(shí)施在建筑行業(yè)中的重要作用不言而喻，而建筑法規(guī)意識(shí)則主要體現(xiàn)在自主的約束，但在其約束之前還必須要掌握法規(guī)知識(shí)，利人利己，如今的建筑行業(yè)并不是順風(fēng)順?biāo)诮灰坠こ讨袠O易受到欺騙行為，所以要建筑行業(yè)的人士就更要掌握法律知識(shí)，以便于更好的保護(hù)好自己的權(quán)益。
既然建筑法規(guī)對(duì)于建筑行業(yè)如此的重要，那么政府部門(mén)就更應(yīng)該加大力度來(lái)執(zhí)行這項(xiàng)有關(guān)于建筑人士切身利益的法律。把《建筑法》的實(shí)施落實(shí)到基礎(chǔ)問(wèn)題上，比如：（1）對(duì)監(jiān)管建筑市場(chǎng)準(zhǔn)入制度把好關(guān)，對(duì)有問(wèn)題的公司進(jìn)行大力打擊。（2）對(duì)具體項(xiàng)目的參與條件提出更高的要求，對(duì)不符合的企業(yè)堅(jiān)決不準(zhǔn)參與投標(biāo)建設(shè)。這樣就能有效的維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序，從而保障建筑活動(dòng)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)建筑市場(chǎng)的順利發(fā)展。另外通過(guò)《建筑法》的實(shí)施，使大部分的建筑工程透明化，使工程本身接受公眾的監(jiān)管，本著公眾才是最后的獲益者這一原則進(jìn)行開(kāi)展。
作者：陳琳
參考文獻(xiàn)：
福建省建筑法實(shí)施細(xì)則全文第一章 總 則
第一條 為了加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展，制定本法。
第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建筑活動(dòng)，實(shí)施對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。
本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)。
第三條 建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國(guó)家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。
第四條 國(guó)家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計(jì)水平，鼓勵(lì)節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。
第五條 從事建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益和他人的合法權(quán)益。
任何單位和個(gè)人都不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動(dòng)。
第六條 國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)對(duì)全國(guó)的建筑活動(dòng)實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)督管理。
第二章 建筑許可
第一節(jié) 建筑工程施工許可
第七條 建筑工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證;但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程除外。
按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。
第八條申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);
(二)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;
(三)需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求;
(四)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);
(五)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料;
(六)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;
(七)建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí);
(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
建設(shè)行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)，對(duì)符合條件的申請(qǐng)頒發(fā)施工許可證。
第九條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期;延期以兩次為限，每次不超過(guò)三個(gè)月。既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止。
第十條 在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。
建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告;中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。
第十一條 按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開(kāi)工超過(guò)六個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開(kāi)工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)。
第二節(jié) 從業(yè)資格
第十二條 從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本;
(二)有與其從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員;
(三)有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第十三條 從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。
第十四條 從事建筑活動(dòng)的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，并在執(zhí)業(yè)資格證書(shū)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。
第三章 建筑工程發(fā)包與承包
第一節(jié) 一般規(guī)定
第十五條 建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。
發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。
第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。
建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)，本法沒(méi)有規(guī)定的，適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。
第十七條 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。
承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。
第十八條 建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開(kāi)招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。
發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。
第二節(jié) 發(fā)包
第十九條 建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。
第二十條 建筑工程實(shí)行公開(kāi)招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法以及開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。
開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)公開(kāi)進(jìn)行。開(kāi)標(biāo)后應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)價(jià)、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。
第二十一條 建筑工程招標(biāo)的開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)由建設(shè)單位依法組織實(shí)施，并接受有關(guān)行政主管部門(mén)的監(jiān)督。
第二十二條 建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。
第二十三條 政府及其所屬部門(mén)不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。
第二十四條 提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。
建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位;但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位。
第二十五條 按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。
第三節(jié) 承包
第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。
兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。
第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
第四章 建筑工程監(jiān)理
第三十條 國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度。
國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。
第三十一條 實(shí)行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面委托監(jiān)理合同。
第三十二條 建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建筑工程承包合同，對(duì)承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督。
工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。
工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。
第三十三條 實(shí)施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書(shū)面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。
第三十四條 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級(jí)許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。
工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。
工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。
工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。
第三十五條 工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對(duì)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第五章 建筑安全生產(chǎn)管理
第三十六條 建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅(jiān)持安全第一、預(yù)防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度。
第三十七條 建筑工程設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)符合按照國(guó)家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，保證工程的安全性能。
第三十八條 建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點(diǎn)制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施;對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)的工程項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)編制專項(xiàng)安全施工組織設(shè)計(jì)，并采取安全技術(shù)措施。
第三十九條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場(chǎng)采取維護(hù)安全、防范危險(xiǎn)、預(yù)防火災(zāi)等措施;有條件的，應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)行封閉管理。
施工現(xiàn)場(chǎng)對(duì)毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施。
第四十條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場(chǎng)相關(guān)的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護(hù)。
第四十一條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的規(guī)定，采取控制和處理施工現(xiàn)場(chǎng)的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動(dòng)對(duì)環(huán)境的污染和危害的措施。
第四十二條 有下列情形之一的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)：
(一)需要臨時(shí)占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場(chǎng)地的;
(二)可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設(shè)施的;
(三)需要臨時(shí)停水、停電、中斷道路交通的;
(四)需要進(jìn)行爆破作業(yè)的;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理報(bào)批手續(xù)的其他情形。
第四十三條 建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)建筑安全生產(chǎn)的管理，并依法接受勞動(dòng)行政主管部門(mén)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的指導(dǎo)和監(jiān)督。
第四十四條 建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。
建筑施工企業(yè)的法定代表人對(duì)本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。
第四十五條 施工現(xiàn)場(chǎng)安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)管理。
第四十六條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動(dòng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度，加強(qiáng)對(duì)職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn);未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員，不得上崗作業(yè)。
第四十七條 建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。作業(yè)人員有權(quán)對(duì)影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見(jiàn)，有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。作業(yè)人員對(duì)危及生命安全和人身健康的行為有權(quán)提出批評(píng)、檢舉和控告。
第四十八條 建筑施工企業(yè)必須為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)。
第四十九條 涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計(jì)單位提出設(shè)計(jì)方案;沒(méi)有設(shè)計(jì)方案的，不得施工。
第五十條 房屋拆除應(yīng)當(dāng)由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔(dān)，由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對(duì)安全負(fù)責(zé)。
第五十一條 施工中發(fā)生事故時(shí)，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報(bào)告。
第六章 建筑工程質(zhì)量管理
第五十二條 建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工的質(zhì)量必須符合國(guó)家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。
有關(guān)建筑工程安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)修訂。
第五十三條 國(guó)家對(duì)從事建筑活動(dòng)的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動(dòng)的單位根據(jù)自愿原則可以向國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)或者國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)授權(quán)的部門(mén)認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)質(zhì)量體系認(rèn)證。經(jīng)認(rèn)證合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書(shū)。
第五十四條 建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計(jì)或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量。
建筑設(shè)計(jì)單位和建筑施工企業(yè)對(duì)建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。
第五十五條 建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。
第五十六條 建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)單位必須對(duì)其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。勘察、設(shè)計(jì)文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、建筑工程勘察、設(shè)計(jì)技術(shù)規(guī)范以及合同的約定。設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明其規(guī)格、型號(hào)、性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量要求必須符合國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
第五十七條 建筑設(shè)計(jì)單位對(duì)設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。
第五十八條 建筑施工企業(yè)對(duì)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。
建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。工程設(shè)計(jì)的修改由原設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計(jì)。
第五十九條 建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的不得使用。
第六十條 建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。
建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得留有滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷;對(duì)已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。
第六十一條 交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。
第六十二條 建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。
建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目;保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定。
第六十三條 任何單位和個(gè)人對(duì)建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)進(jìn)行檢舉、控告、投訴。
第七章 法律責(zé)任
第六十四條 違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。
第六十五條 發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。
超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū);有違法所得的，予以沒(méi)收。
未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，予以取締，并處罰款;有違法所得的，予以沒(méi)收。
以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷資質(zhì)證書(shū)，處以罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第六十六條 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第六十七條 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。
承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第六十八條 在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒(méi)收賄賂的財(cái)物，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。
對(duì)在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書(shū)。
第六十九條 工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書(shū);有違法所得的，予以沒(méi)收;造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。
第七十條 違反本法規(guī)定，涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程擅自施工的，責(zé)令改正，處以罰款;造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十一條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，對(duì)建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責(zé)令改正，可以處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書(shū);構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十二條 建設(shè)單位違反本法規(guī)定，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，可以處以罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十三條 建筑設(shè)計(jì)單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)的，責(zé)令改正，處以罰款;造成工程質(zhì)量事故的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書(shū)，沒(méi)收違法所得，并處罰款;造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十四條 建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書(shū);造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十五條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，責(zé)令改正，可以處以罰款，并對(duì)在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。
第七十六條 本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)和吊銷資質(zhì)證書(shū)的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書(shū)的機(jī)關(guān)決定;其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門(mén)或者有關(guān)部門(mén)依照法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。
依照本法規(guī)定被吊銷資質(zhì)證書(shū)的，由工商行政管理部門(mén)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
第七十七條 違反本法規(guī)定，對(duì)不具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位頒發(fā)該等級(jí)資質(zhì)證書(shū)的，由其上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令收回所發(fā)的資質(zhì)證書(shū)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接人員給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十八條 政府及其所屬部門(mén)的工作人員違反本法規(guī)定，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七十九條 負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門(mén)及其工作人員對(duì)不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗(yàn)收的部門(mén)及其工作人員對(duì)不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗(yàn)收的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)責(zé)任人員給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;造成損失的，由該部門(mén)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第八十條 在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。
第八章 附則
第八十一條 本法關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定，適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動(dòng)，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。
第八十二條 建設(shè)行政主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)在對(duì)建筑活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理中，除按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定收取費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。
第八十三條 省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動(dòng)，參照本法執(zhí)行。
依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑物和古建筑等的修繕，依照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。
搶險(xiǎn)救災(zāi)及其他臨時(shí)性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng)，不適用本法。
第八十四條 軍用房屋建筑工程建筑活動(dòng)的具體管理辦法，由國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)依據(jù)本法制定。
第八十五條 本法自1998年3月1日起施行。
建筑法的基本政策(1)建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國(guó)家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。
(2)國(guó)家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計(jì)水平，鼓勵(lì)節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。
關(guān)鍵詞:建筑法規(guī);課程改革;實(shí)用性
一、優(yōu)選教材，根據(jù)專業(yè)特色優(yōu)化教學(xué)內(nèi)容
工程類專業(yè)《建筑法規(guī)》課程內(nèi)容繁雜，集建筑學(xué)專業(yè)知識(shí)和法學(xué)專業(yè)知識(shí)于一身，加大了教材編寫(xiě)的難度。目前，市面上供工程類專業(yè)學(xué)生的《建筑法規(guī)》教材都有一個(gè)弊端，即缺乏針對(duì)性，純文字的教材內(nèi)容抽象，工程類專業(yè)知識(shí)及法律專業(yè)知識(shí)都是淺嘗輒止，對(duì)需要探究的問(wèn)題并未深入討論。工程類《建筑法規(guī)》課程的授課對(duì)象是缺乏法律基本理論知識(shí)和人文知識(shí)教育的工科類學(xué)生，對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，有公式、計(jì)算、圖形的教材才是理科專業(yè)的重點(diǎn)，純文字的《建筑法規(guī)》會(huì)給工科學(xué)生產(chǎn)生誤導(dǎo)，認(rèn)為該門(mén)課程只是副課，并不重要;另外，工科類學(xué)生缺乏法學(xué)基本理論知識(shí)的學(xué)習(xí)，《建筑法規(guī)》教材幾乎沒(méi)有法學(xué)基礎(chǔ)理論知識(shí)的介紹，整篇都是專業(yè)法律知識(shí)，學(xué)生課前看不懂，課上就會(huì)聽(tīng)得云里霧里，從而降低課程學(xué)習(xí)興趣。因此，一本好的《建筑法規(guī)》教材是課程效果實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵之一。針對(duì)市面上的《建筑法規(guī)》教材都未考慮到工科學(xué)生的法律基本理論知識(shí)和人文知識(shí)教育缺乏的弊端，獨(dú)立學(xué)院在優(yōu)選教材之后還應(yīng)該根據(jù)學(xué)院工程類專業(yè)特色編寫(xiě)輔助教材。以桂林理工大學(xué)博文管理學(xué)院為例，學(xué)院開(kāi)設(shè)《建筑法規(guī)》課程的對(duì)象是工程造價(jià)專業(yè)的學(xué)生，輔助教材內(nèi)容應(yīng)以購(gòu)買的《建筑法規(guī)》教材為基礎(chǔ)，從中梳理出與造價(jià)工程專業(yè)相關(guān)的法律法規(guī)知識(shí)，并配套相應(yīng)的法學(xué)基本理論知識(shí)以及相關(guān)的實(shí)際案例分析，讓學(xué)生在了解法與道德輿論、公權(quán)與私權(quán)、罪與非罪等法律基本理論知識(shí)后，結(jié)合自己專業(yè)，結(jié)合實(shí)際案例，主動(dòng)學(xué)習(xí)，從而學(xué)以致用，達(dá)到課程開(kāi)設(shè)目的。
二、雙重考核，促進(jìn)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性
目前，獨(dú)立學(xué)院工程類專業(yè)《建筑法規(guī)》課程雖是一門(mén)專業(yè)基礎(chǔ)課，但同時(shí)也被列為考查課，以桂林理工大學(xué)博文管理學(xué)院為例，造價(jià)工程專業(yè)開(kāi)設(shè)的《建筑法規(guī)》課程的考核方式要么是課后案例分析，要么是論文寫(xiě)作，考核重點(diǎn)不突出，考核難度不大，這種考查方式無(wú)法讓學(xué)生對(duì)重要知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行梳理和掌握，無(wú)法在遇到實(shí)際問(wèn)題時(shí)運(yùn)用所學(xué)解決問(wèn)題，本應(yīng)是一門(mén)專業(yè)應(yīng)用較強(qiáng)的課程因考核難度的降低被學(xué)生誤以為是不重要的課程，從而失去學(xué)習(xí)興趣，把精力都放在其他需要應(yīng)試的課程上，降低本門(mén)課程的學(xué)習(xí)主動(dòng)性。筆者建議實(shí)行雙重考核，平時(shí)成績(jī)和期末成績(jī)五五分成，平時(shí)考核以考勤和案例分析為主，期末考核采取應(yīng)試方式，讓學(xué)生既要重視平時(shí)課堂的學(xué)習(xí)，也要掌握重要知識(shí)點(diǎn)，以備遇到真實(shí)案例時(shí)，能運(yùn)用所學(xué)知識(shí)及所學(xué)案例處理方法解決問(wèn)題。
三、健全培訓(xùn)機(jī)制，夯實(shí)教師自身知識(shí)水平
影響課程實(shí)效性的另一關(guān)鍵因素便是任課教師自身的理論知識(shí)水平和實(shí)踐技能。《建筑法規(guī)》作為一門(mén)集工程類專業(yè)知識(shí)和法學(xué)專業(yè)知識(shí)于一體的課程，僅靠一本優(yōu)選教材和短短32個(gè)學(xué)時(shí)的課時(shí)講解，并不能讓學(xué)生很好地把握重點(diǎn)和運(yùn)用實(shí)踐。因此，教師自身的理論知識(shí)水平和實(shí)踐技能至關(guān)重要。對(duì)于獨(dú)立學(xué)院來(lái)說(shuō)，以桂林理工大學(xué)博文管理學(xué)院為例，師資力量本就薄弱，承擔(dān)課程任務(wù)繁重，像《建筑法規(guī)》這樣的考查課程一般是由青年教師擔(dān)任，青年教師多是剛從學(xué)校畢業(yè)，并未從事相關(guān)工作，不具備相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)要么是工科類專業(yè)未受過(guò)法學(xué)知識(shí)教育，要么是法學(xué)專業(yè)老師兼任并未受過(guò)工程類專業(yè)知識(shí)教育，這類青年教師由于自身知識(shí)水平和經(jīng)驗(yàn)?zāi)芰Σ蛔悖瑹o(wú)法有效抓住課程重點(diǎn)，只能照本宣科，案例講解也只能浮于表面，本就對(duì)純文字教學(xué)不感冒的工科類學(xué)生更是失去本門(mén)課程的學(xué)習(xí)興趣。建議獨(dú)立學(xué)院重視《建筑法規(guī)》課程，對(duì)造價(jià)工程方向教師進(jìn)行法律基本理論知識(shí)的培訓(xùn)，安排經(jīng)驗(yàn)豐富的教師或者律師給做培訓(xùn)，并鼓勵(lì)青年教師多學(xué)習(xí)、多去掛職，努力夯實(shí)自身知識(shí)水平，提升授課能力，促進(jìn)課程實(shí)效性目的的實(shí)現(xiàn)。
［參考文獻(xiàn)］
［1］田蓉．關(guān)于＜建筑法規(guī)＞課程改革的思考與探討［J］．山西煤炭管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2013－11－04．
1《建筑法規(guī)》課程教學(xué)存在的問(wèn)題
1.1沉悶的課堂氛圍建筑法規(guī)所講述的均是工程建設(shè)過(guò)程中各環(huán)節(jié)的法律法規(guī)條文，雖然不深?yuàn)W，但是對(duì)這些習(xí)慣了圖表、公式、計(jì)算、繪圖的工科學(xué)生來(lái)說(shuō)，純理論的法規(guī)條文就顯得抽象枯燥，再加上傳統(tǒng)的照本宣科課堂教學(xué)方法，教師大多數(shù)按照教材中的法律條文來(lái)講，講課的內(nèi)容就會(huì)單調(diào)沉悶乏味，假如教師沒(méi)有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)就變成明顯的單向性，學(xué)生被動(dòng)接受，沒(méi)有足夠的時(shí)間進(jìn)行自主性思考，也就造成學(xué)生對(duì)法律法規(guī)的理解膚淺，學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性就會(huì)受到打擊，不愿參與到課堂中來(lái)，課堂氣氛和教學(xué)效果就會(huì)大打折扣。1.2教學(xué)方法的靈活性把握由于傳統(tǒng)的板書(shū)式教學(xué)的局限性，在實(shí)際教學(xué)過(guò)程中，對(duì)于建筑法規(guī)課程大多數(shù)教師為了營(yíng)造熱烈的課堂氣氛，提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，采用了案例教學(xué)法，但在案例教學(xué)中，復(fù)雜案例知識(shí)面覆蓋太廣，學(xué)生分析討論不全面，隨著課程的進(jìn)展，加入的案例如果比較復(fù)雜，討論和分析的時(shí)候就會(huì)出現(xiàn)較大的障礙。這是因?yàn)閺?fù)雜案例涉及的問(wèn)題會(huì)涵蓋整個(gè)工程建設(shè)的過(guò)程，一個(gè)有關(guān)工程質(zhì)量的案例中可能會(huì)同時(shí)存在合同法律規(guī)范，安全生產(chǎn)，監(jiān)理等相關(guān)法律問(wèn)題，課堂上如按進(jìn)度加入案例，會(huì)出現(xiàn)學(xué)生還沒(méi)有學(xué)習(xí)到的知識(shí)點(diǎn)，這對(duì)案例的分析和討論就帶來(lái)了無(wú)法解決的障礙。若選擇簡(jiǎn)單案例難度過(guò)小，達(dá)不到應(yīng)用和鞏固知識(shí)的效果，同時(shí)降低案例難度，就會(huì)導(dǎo)致背景材料過(guò)于單一，學(xué)生不用過(guò)多的思考就可以立即講出案例癥結(jié)所在，這就對(duì)知識(shí)的鞏固和應(yīng)用幫助并不是很大，案例教學(xué)的優(yōu)勢(shì)就無(wú)法很好的體現(xiàn)出來(lái);教師搜集法規(guī)案例主要通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)，互聯(lián)網(wǎng)上資源豐富，但大部分案例來(lái)源復(fù)雜、專業(yè)性較強(qiáng)，案例之間連貫性不夠，造成教師雖介紹了很多案例，但由于案例的深度不夠，學(xué)生無(wú)法留下深刻印象。若選取歷年注冊(cè)證試題作為建設(shè)法規(guī)課程案例教學(xué)的案例來(lái)源是理想的辦法，但往往案例單一，主要集中在工程造價(jià)管理、施工、監(jiān)理三方面，遠(yuǎn)不能滿足現(xiàn)有建設(shè)法規(guī)課程內(nèi)容對(duì)案例類型的要求。
2《建筑法規(guī)》課程教學(xué)
根據(jù)近年從事建筑法規(guī)教學(xué)的經(jīng)驗(yàn)和本課程理論與實(shí)踐性強(qiáng)的特點(diǎn)，針對(duì)建筑法規(guī)教學(xué)過(guò)程現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題，通過(guò)不斷調(diào)查研究，以及和學(xué)生的溝通交流，在教學(xué)過(guò)程中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，逐漸摸索出了一套較合理可行的《建筑法規(guī)》課程教學(xué)方法。
2.1明確教學(xué)目標(biāo)針對(duì)目前國(guó)家正在大力提倡高校改革的要求:“培養(yǎng)應(yīng)用性的人才”這個(gè)戰(zhàn)略思想。建筑法規(guī)依照這個(gè)戰(zhàn)略思想，在教學(xué)過(guò)程中目標(biāo)就是首先培養(yǎng)學(xué)生的法律意識(shí)，糾正認(rèn)識(shí)的誤區(qū)，工程建設(shè)活動(dòng)不僅是一個(gè)技術(shù)勞動(dòng)的過(guò)程，其成敗不僅取決于技術(shù)，法律對(duì)于工程建設(shè)活動(dòng)的程序，工程建設(shè)參與者的資格、相互關(guān)系以及工程建設(shè)中各參與者的權(quán)利和義務(wù)都有明確的規(guī)范，僅掌握專業(yè)技術(shù)知識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，熟悉建設(shè)法律知識(shí)是從事工程建設(shè)活動(dòng)的必備前提。現(xiàn)在的工程建設(shè)活動(dòng)都要求持執(zhí)業(yè)資格證上崗，取得這些執(zhí)業(yè)資格證，必須具備一定的法律基礎(chǔ)知識(shí)，讓學(xué)生重視法規(guī)的學(xué)習(xí)，提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和積極性，增強(qiáng)學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)的意識(shí)，然后在教學(xué)工程中通過(guò)優(yōu)選教材，采用多種教學(xué)方法，讓學(xué)生理解掌握基本法律知識(shí)，能簽訂工程合同，解決基本的工程糾紛，保證工程的質(zhì)量和安全，在今后的工作中能守法維權(quán)。
2.2優(yōu)選教材傳統(tǒng)的教學(xué)方法使得學(xué)生多多少少存在崇拜教材的心理，而法規(guī)教材的編寫(xiě)往往滯后于國(guó)家頒布的最新的同時(shí)又是最實(shí)用的法律法規(guī)，所以教材的選擇至關(guān)重要，首先注重教材內(nèi)容的實(shí)效性，教材內(nèi)容的實(shí)踐性和實(shí)用性，同時(shí)選擇帶有實(shí)用背景的工程案例分析的教材，這樣引起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和培養(yǎng)學(xué)生利用法律知識(shí)來(lái)解決法律問(wèn)題的能力。同時(shí)引導(dǎo)學(xué)生在閱讀教材時(shí)，查閱相關(guān)的法律頒布的背景資料以及相關(guān)案例的出處，培養(yǎng)學(xué)生的自主學(xué)習(xí)能力擴(kuò)大知識(shí)面，拓寬視野，克服學(xué)習(xí)法律知識(shí)死記硬背的壞習(xí)慣，培養(yǎng)學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)，主動(dòng)思考的能力。
2.3“研討式”教學(xué)方法根據(jù)近幾年的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，在教學(xué)過(guò)程中，既不能放棄傳統(tǒng)板書(shū)式，說(shuō)教式的教學(xué)方法，也不能完全依賴案例教學(xué)法，根據(jù)我校學(xué)生的特點(diǎn)及法規(guī)的教學(xué)目標(biāo)，在教學(xué)過(guò)程中，采用二者結(jié)合的，經(jīng)實(shí)踐教學(xué)證明教學(xué)效果比較好的“研討式”的教學(xué)方法。1)研討主線的確定。研討式的教學(xué)方法，在教學(xué)過(guò)程中首先找到課程研討的主線，對(duì)于法規(guī)課程的主線主要是按照工程項(xiàng)目建設(shè)工程中所涉及到的法律法規(guī):立項(xiàng)計(jì)劃部門(mén)審查可行性研究選擇建設(shè)地點(diǎn)勘察設(shè)計(jì)任務(wù)書(shū)的編制和審批勘察設(shè)計(jì)文件的編制施工安裝竣工驗(yàn)收。按照上述工程項(xiàng)目的建設(shè)程序，課前預(yù)習(xí)時(shí)首先給研討小組布置相應(yīng)的研討提綱，學(xué)生查找相關(guān)的案例，找出相關(guān)的法律知識(shí)點(diǎn)，提出問(wèn)題，課堂上每一個(gè)研討小組根據(jù)自己案例，分別講述自己案例中相關(guān)章節(jié)的知識(shí)點(diǎn)，等每個(gè)小組講述之后，由教師聯(lián)系書(shū)本理論知識(shí)結(jié)合學(xué)生的案例討論加以強(qiáng)調(diào)總結(jié)，給出每一階段的相關(guān)法規(guī)知識(shí)。2)研討案例的選擇。除了課下學(xué)生自主選擇案例，課堂上教師的課前研討案例的選擇也很重要，因?yàn)橹挥薪處熯x擇了合適的案例，才能一開(kāi)始就抓住學(xué)生的課堂注意力，抓住了學(xué)生的注意力，課堂效果就有了好的開(kāi)端，所選擇的案例最好是新近發(fā)生的，當(dāng)前報(bào)紙媒體的，廣大群眾都在關(guān)注的;上緒論課時(shí)，就選擇了2012年8月發(fā)生的哈爾濱陽(yáng)明灘大橋被四輛重載貨車壓塌，四輛貨車沖下橋體，造成人員傷亡這樣的事件，一下子就吸引了學(xué)生注意力，同時(shí)引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行思考，讓學(xué)生思索事件發(fā)生的原因，學(xué)生很快就進(jìn)入熱烈的討論中，并積極發(fā)言，最后教師引導(dǎo)學(xué)習(xí)法規(guī)的重要意義，學(xué)生很快就帶著濃厚的學(xué)習(xí)興趣進(jìn)行學(xué)習(xí)，其他章節(jié)的學(xué)習(xí)也是如此，查找到最近的相關(guān)案例引起學(xué)生的注意力，引導(dǎo)學(xué)生更深入細(xì)致的理解法規(guī)的含義和學(xué)習(xí)的意義，在接下來(lái)的建設(shè)過(guò)程中各個(gè)階段的相關(guān)法律基礎(chǔ)知識(shí)的學(xué)習(xí)過(guò)程中，同樣教師和學(xué)生在課下都有查找相關(guān)的法律案例來(lái)加深對(duì)法律條文的理解和把握，學(xué)生案例的查找是根據(jù)教師在課前給的研討主題和相關(guān)的內(nèi)容來(lái)確定查找的方向，并且研討小組要根據(jù)查找的案例，來(lái)闡明自己的觀點(diǎn)，闡述的觀點(diǎn)要緊扣教師給的主題以及要學(xué)習(xí)的法律基本原理，教師查找的案例是總結(jié)性的、綜合性的，能對(duì)要學(xué)習(xí)的建設(shè)工程相應(yīng)階段的法律知識(shí)有一個(gè)系統(tǒng)連貫的把握。這樣既可以充分發(fā)揮學(xué)生的主動(dòng)性和研討的積極性，也可以通過(guò)教師的總結(jié)性的引導(dǎo)案例，來(lái)開(kāi)闊學(xué)生的眼界和對(duì)枯燥法律條例的理解和掌握。3)研討小組的確定。為了對(duì)比研討課的效果，在上課時(shí)摒棄了法規(guī)傳統(tǒng)的大班課的做法，以小班授課的方式進(jìn)行，每班的人數(shù)控制在30人以內(nèi)，研討小組確定也相對(duì)比較容易，5人～6人一組，5個(gè)～6個(gè)研討小組，研討小組的確定是根據(jù)學(xué)生的意愿自由的組合，并且鼓勵(lì)他們給自己的研討小組命名，鼓勵(lì)各組之間的競(jìng)爭(zhēng)，這樣每一組都很齊心協(xié)力，上課的熱情很高，學(xué)生的研討興致更高，研討時(shí)每個(gè)人都積極發(fā)言，為了自己小組的榮譽(yù)每次討論時(shí)出現(xiàn)不同觀點(diǎn)時(shí)，大家都爭(zhēng)得面紅耳赤，發(fā)言時(shí)更是激昂慷慨，真正鍛煉了學(xué)生獨(dú)立自主的解決問(wèn)題的能力，而且學(xué)生查找的相關(guān)案例也成為了教師教學(xué)內(nèi)容必不可少的補(bǔ)充，大大的豐富了教學(xué)內(nèi)容。經(jīng)過(guò)兩學(xué)期實(shí)踐證明案例式研討教學(xué)法可以大大激發(fā)學(xué)生的上課積極性，提高學(xué)生自主學(xué)習(xí)的意識(shí)，培養(yǎng)了學(xué)生自主學(xué)習(xí)，自主思考實(shí)踐動(dòng)手的能力，通過(guò)用往年的建造師考試真題進(jìn)行測(cè)試，學(xué)生法規(guī)專業(yè)課的過(guò)關(guān)率達(dá)到86．5%，取得了較好的教學(xué)效果。
2.4課程的考核方式本課程主要采用“研討式”的教學(xué)方法，因此考核時(shí)注重學(xué)生專業(yè)能力的考核，平常課堂參與研討的積極性，案例討論時(shí)的發(fā)言是最終考核時(shí)的重要參考，平常的成績(jī)占總考評(píng)成績(jī)的70%，最后還會(huì)優(yōu)選歷年一、二級(jí)建造師考試的真題對(duì)學(xué)生進(jìn)行理論考評(píng)，這個(gè)成績(jī)占最終考評(píng)成績(jī)的30%。這樣的考核方式，同樣會(huì)把學(xué)生吸引到課堂上來(lái)，提高學(xué)生自主學(xué)習(xí)的興趣，學(xué)生會(huì)更加靈活的運(yùn)用所學(xué)的理論知識(shí)解決實(shí)際問(wèn)題，達(dá)到了教學(xué)目標(biāo)的要求，提高了學(xué)生自主學(xué)習(xí)的能力，鍛煉了學(xué)生的實(shí)踐動(dòng)手動(dòng)腦的能力，培養(yǎng)了學(xué)生主動(dòng)思考的能力。
3結(jié)語(yǔ)
本文根據(jù)《建筑法規(guī)》課程以及授課學(xué)生的特點(diǎn)，通過(guò)靈活多變的“研討式”教學(xué)方法引導(dǎo)學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)《建筑法規(guī)》課程，取得了較好的教學(xué)效果。
作者:郭艷芹單位:黃河科技學(xué)院工學(xué)院
受害人張某系一無(wú)資質(zhì)但手藝較好的泥水工匠,其常常攬下他人新建房屋的內(nèi)外墻抹灰、貼瓷磚工程后,再邀約趙甲、趙乙兩人一同去施工,結(jié)算的工錢(qián)在排除張某所出的切割機(jī)刀片消耗費(fèi)用外,剩下的三人平分。王某家新建三層磚混結(jié)構(gòu)房屋一所,與張某口頭約定將其房屋內(nèi)外墻抹灰及貼瓷磚工程包給張某施工,雙方約定了結(jié)算單價(jià),施工用腳手架管由王某提供,張某自帶抹灰工具。之后張某邀約趙甲、趙乙、趙丁三人一同去為王家施工。2009年1月的一天,四人在為王家新建房屋外墻搭建腳手架時(shí),無(wú)安全網(wǎng)、安全繩、安全帽條件下施工,張某突然從腳手架上跌落下來(lái)當(dāng)場(chǎng)死亡。張某親屬與王某為張某死亡賠償問(wèn)題協(xié)商未果,以雇員受害賠償糾紛為由將房主王某至人民法院,請(qǐng)求建房方王某賠償因張某死亡造成的各種損失共計(jì)9萬(wàn)余元。訴訟中原告請(qǐng)求變更案由為生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛,人民法院不同意變更。
[爭(zhēng)議]
本案處理存在以下兩種爭(zhēng)議:
原告方意見(jiàn)認(rèn)為,本案應(yīng)當(dāng)適用建筑法,張某與王某簽訂的建筑承包合同無(wú)效,本案應(yīng)為生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛,應(yīng)根據(jù)建房方王某與施工方張某雙方的過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)張某死亡的責(zé)任。
被告方意見(jiàn)認(rèn)為,本案屬于承攬合同糾紛,王某對(duì)張某的死亡沒(méi)有過(guò)錯(cuò),王某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
[審理和判決]
人民法院受理案件后,認(rèn)定本案為承攬合同糾紛,追加趙甲、趙乙、趙丁三人為共同被告。法院認(rèn)為死者張某未取得資格許可和培訓(xùn),未嚴(yán)格按照要求施工,未充分盡到安全注意義務(wù)和防范義務(wù),未采取必要的安全防護(hù)措施,導(dǎo)致本人在施工過(guò)程中死亡,其本人應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任;建房方被告王某對(duì)承包建筑工程的施工人的選任、審查不力,負(fù)有一定的過(guò)錯(cuò),承擔(dān)20%的賠償責(zé)任;趙甲等三人無(wú)過(guò)錯(cuò),但死者是在為共同利益活動(dòng)中死亡,從公平的角度出發(fā),責(zé)令三人對(duì)死者張某的死亡給予原告10%的補(bǔ)償。
[評(píng)析]
在農(nóng)村,農(nóng)民個(gè)人建房低者一至二層,高則達(dá)五至六層,基本都不是由正規(guī)具有資質(zhì)的施工單位建蓋,而是包給不具備資質(zhì)的個(gè)體施工隊(duì)伍施工,雖然較大地降低了建房成本,但安全設(shè)施不健全,甚至是完全缺乏,施工人員一旦發(fā)生意外事故致傷致亡,雙方就要產(chǎn)生糾紛。本案就是這樣的一個(gè)典型案例。
本案中人民法院未對(duì)口頭建筑施工合同的效力作出認(rèn)定,但筆者認(rèn)為,人民法院既然認(rèn)定為承攬合同糾紛,就應(yīng)當(dāng)對(duì)口頭施工合同的效力作出認(rèn)定,以準(zhǔn)確理清房主與施工方的責(zé)任,判決的結(jié)果也才能為公民進(jìn)行社會(huì)活動(dòng)提供借鑒作用。筆者認(rèn)為,本案被告房主王某的建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)適用《建筑法》,口頭施工合同無(wú)效,人民法院的判決賠償比例過(guò)低,其公平性有待商榷。理由如下:
1.農(nóng)村居民自建三層以上(含三層)住房應(yīng)適用《建筑法》
《建筑法》第二條規(guī)定:在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建筑活動(dòng),實(shí)施對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理,應(yīng)當(dāng)遵守本法第八十三條第三款規(guī)定:農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng),不適用本法;建設(shè)部規(guī)章建質(zhì)[2004]216號(hào)《關(guān)于加強(qiáng)村鎮(zhèn)建設(shè)工程質(zhì)量安全管理的若干意見(jiàn)》第三條第(三)項(xiàng)規(guī)定:對(duì)于村莊建設(shè)規(guī)劃范圍內(nèi)的農(nóng)民自建兩層(含兩層)以下住宅(以下簡(jiǎn)稱農(nóng)民自建低層住宅)的建設(shè)活動(dòng),根據(jù)本項(xiàng)規(guī)定,“農(nóng)民自建低層住宅”是指農(nóng)民自建的兩層(含兩層)以下的住宅。根據(jù)以上規(guī)定,農(nóng)民自建兩層(含兩層)以下的房屋不適用《建筑法》,而建蓋三層(含三層)以上房屋的,則應(yīng)適用《建筑法》。本案被告王某所建蓋的房屋系三層磚混結(jié)構(gòu)房屋,不屬于“農(nóng)民自建低層住宅”,其建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)適用《建筑法》。
2.本案雙方口頭簽訂的建筑承包合同(特殊的承攬合同)無(wú)效
根據(jù)《建筑法》第十二條、第十三條的規(guī)定,從事建筑施工工作的承包方應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的從業(yè)資質(zhì);《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第二十條規(guī)定:施工單位從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等活動(dòng),應(yīng)當(dāng)具備國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資金、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和安全生產(chǎn)等條件,依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū),并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》第二十三條第一款規(guī)定:承擔(dān)村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建筑工程施工任務(wù)的單位,必須具有相應(yīng)的施工資質(zhì)等級(jí)證書(shū)或者資質(zhì)審查證明,并按照規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍承擔(dān)施工任務(wù)。建設(shè)工程合同是特殊的承攬合同,雖然本案受害人張某所承包的不是整棟房屋的建蓋,但抹灰工程是房屋建筑工程的主要分部工程,尤其外墻抹灰更是建房活動(dòng)中危險(xiǎn)性最大的部分,因此,即使建設(shè)方將一項(xiàng)建筑工程分解成幾個(gè)部分來(lái)發(fā)包,抹灰工程作為主要分部工程仍應(yīng)適用《建筑法》,而不應(yīng)簡(jiǎn)單適用承攬合同的規(guī)定。雖然本案存在一個(gè)基礎(chǔ)的民事關(guān)系――承攬關(guān)系,但因被告王某的房屋為三層住宅,應(yīng)當(dāng)適用《建筑法》,承攬人張某及趙甲、趙乙、趙丁均不具備建筑施工資質(zhì),不能成為訂立建筑承包合同的合格主體,雙方口頭訂立的建筑承包合同違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。
綜上所述,筆者認(rèn)為,雖然現(xiàn)在農(nóng)民自建三層以上房屋普遍由無(wú)資質(zhì)的個(gè)人施工,但并不意味著這種現(xiàn)狀是合法的,相反,人民法院應(yīng)當(dāng)通過(guò)個(gè)案的裁判來(lái)促進(jìn)國(guó)家法律法規(guī)得到正確執(zhí)行,對(duì)公民社會(huì)活動(dòng)起到指導(dǎo)作用。村民建房將不屬于“農(nóng)民自建低層住宅”等級(jí)的房屋工程承包給不具有資質(zhì)的個(gè)人施工,建房成本大幅降低,但卻把建房過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)成本極不合理地轉(zhuǎn)嫁給施工人,安全設(shè)施缺乏,安全監(jiān)督缺位,導(dǎo)致安全事故頻繁,是以犧牲施工人員的身體健康甚至生命的喪失來(lái)?yè)Q取建房成本的降低,這顯然不符合國(guó)家安全生產(chǎn)的立法目的,也是《建筑法》規(guī)定建筑施工方須具備相應(yīng)資質(zhì)的原因。在目前農(nóng)村市場(chǎng)現(xiàn)狀沒(méi)有顯著改變的情況下,農(nóng)民將自建住房承包給不具有資質(zhì)的人施工應(yīng)加強(qiáng)安全監(jiān)督管理,盡可能減少安全事故的發(fā)生,對(duì)人對(duì)己負(fù)責(zé)。如果因此發(fā)生安全事故致施工人員受傷或死亡,法院判決房主承擔(dān)的賠償比例也不宜太低,才能促進(jìn)安全生產(chǎn)。
關(guān)鍵詞：建筑工程分包要件問(wèn)題
中圖分類號(hào)： TU198 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：
近年來(lái)，隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)建設(shè)的飛速發(fā)展、人們對(duì)住房的條件要求的不斷提高，房地產(chǎn)和建筑行業(yè)迅猛發(fā)展。同時(shí)，由于建筑勞動(dòng)生產(chǎn)率的提高和社會(huì)分工的發(fā)展，人們對(duì)建筑市場(chǎng)效率的追求和實(shí)現(xiàn)有序競(jìng)爭(zhēng)的愿望。以及建筑業(yè)企業(yè)與國(guó)際接軌的客觀要求，建筑工程分包成了業(yè)內(nèi)必不可少的工序和事項(xiàng)。而在分包中也出現(xiàn)了不少問(wèn)題。那么怎樣才能做到正確操作，合法分包呢？一、建筑工程分包的合法要件從理論上分析，建筑工程分包的合法要件分實(shí)質(zhì)要件和形式要件兩大類，具體來(lái)說(shuō)，包括以下兩個(gè)方面： （一）實(shí)質(zhì)要件
實(shí)質(zhì)要件細(xì)分為如下幾種：
1、主體要件。工程分發(fā)包人要具有分發(fā)包工程或勞務(wù)的資格，工程分承包人要具有完成工程項(xiàng)目的能力。2、責(zé)任要件。分承包人依據(jù)分包合同對(duì)分發(fā)包人負(fù)責(zé)，分發(fā)包人依據(jù)主合同對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；同時(shí)，分承包人就分包的項(xiàng)目對(duì)建設(shè)單位負(fù)連帶責(zé)任。所負(fù)責(zé)任，包括技術(shù)、質(zhì)量、安全、經(jīng)濟(jì)等法律責(zé)任和管理責(zé)任。
3、意思表示要件。兩層含義：首先，一般的，工程實(shí)行總分包的意思，必須由建設(shè)單位、分發(fā)包人、分承包人三方協(xié)商一致且表示真實(shí)。分發(fā)包人發(fā)包專業(yè)工程時(shí)，必須經(jīng)建設(shè)單位同意：可以在主合同中約定允許分包；主合同中未作規(guī)定的分包活動(dòng)，應(yīng)在分包之前征得同意。勞務(wù)分包可以由分發(fā)包人決定。其次，無(wú)論是專業(yè)分包還是勞務(wù)分包，其合同內(nèi)容都必須由分發(fā)包人和分承包人協(xié)商一致；內(nèi)容必須真實(shí)，不能造假。
4、客體要件。凡分包的工程必須是國(guó)家法律和公共秩序允許分包的工程；凡國(guó)家法律禁止或公共秩序不允許分包的工程不得分包。（二）形式要件。分包合同必須采用書(shū)面形式。分包合同是建設(shè)工程合同的一種，而建設(shè)工程合同的書(shū)面形式的要求在《合同法》第270條等和《建筑法》第15條均有明確規(guī)定。這種形式要件，不僅是建設(shè)工程合同自身特殊性的要求，更是建設(shè)工程合同外部管理的要求；必要時(shí)還須經(jīng)過(guò)公證或鑒證。必須指出，只有實(shí)質(zhì)要件和形式要件同時(shí)成立，方構(gòu)成合法有效的工程分包行為。二、違法實(shí)施分包活動(dòng)的具體形態(tài) 我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)將違法實(shí)施分包活動(dòng)的具體形態(tài)概括為違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠、指定分包等。這里按照上述理論分析，結(jié)合法律規(guī)定分析如下：（一）主體要件缺陷 1、不具備從建設(shè)單位承包工程資格的分發(fā)包人實(shí)施分包活動(dòng)。 2、分承包人無(wú)資質(zhì)或超越資質(zhì)承接分包工程。 3、具有總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)將勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給總承包企業(yè)。 4、具有總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)將專業(yè)施工分發(fā)包給不具備相應(yīng)專業(yè)資質(zhì)的總承包企業(yè)。 確定1、2兩種情形為違法形態(tài)，其法律依據(jù)是《建筑法》第26條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第25條。它們規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍，或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。但是，3、4兩種情形似乎無(wú)充分法律依據(jù)，只能從《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的出臺(tái)背景極其相關(guān)規(guī)定的精神、實(shí)施意見(jiàn)推知其違法。
（二）責(zé)任要件缺陷
1、轉(zhuǎn)包。轉(zhuǎn)包表現(xiàn)為將承接的工程不負(fù)任何責(zé)任的分包/轉(zhuǎn)讓出去的行為。
2、肢解分包。肢解分包，在法律上視為轉(zhuǎn)包。 《合同法》272條、《建筑法》28條，《質(zhì)量條例》第25條對(duì)轉(zhuǎn)包均予以禁止。如《建筑法》第28條規(guī)定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”此外，一般認(rèn)為，分發(fā)包人對(duì)其承包的工程應(yīng)當(dāng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理；項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有與承包工程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)管理人員，其中項(xiàng)目經(jīng)理、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員、項(xiàng)目核算人員應(yīng)當(dāng)是本單位的人員。如果分發(fā)包人違反這些規(guī)定，可認(rèn)定為轉(zhuǎn)包。（三）表示要件缺陷
1專業(yè)施工分包未取得建設(shè)單位同意：既沒(méi)有在主合同中約定，也沒(méi)有取得建設(shè)單位其他形式的同意（實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)的，分發(fā)包人也沒(méi)有在投標(biāo)文件中載明分包意圖）。
2、主管部門(mén)（強(qiáng)行）指定分包。
3、建設(shè)單位（強(qiáng)行）指定分包。
4、掛靠。 對(duì)于第1種情況，《建筑法》第29條規(guī)定，“……但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。”《招標(biāo)投標(biāo)法》第30條規(guī)定，“投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項(xiàng)目實(shí)際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。”對(duì)于2、3兩種情況，《建筑法》第23條規(guī)定，政府及其所屬部門(mén)不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。具體認(rèn)定中，如果分發(fā)包人有足夠證據(jù)表明其被迫接受關(guān)于分包的指定，才構(gòu)成意思表示要件缺陷。5、有欺詐和脅迫情形。盡管掛靠并不必然地發(fā)生在分包活動(dòng)中，但是在實(shí)踐中，被掛靠方往往聲稱其實(shí)施的是分包活動(dòng)。掛靠在法律上認(rèn)為是關(guān)于身份的欺詐，為法律所禁止。《建筑法》第26條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第25條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)…以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
（四）客體要件缺陷
1、將主體工程分包的。
2、將專業(yè)工程非勞務(wù)部分分包的（即專業(yè)施工再分包）
3、勞務(wù)工程再分包的。
建筑工程作為交易客體，并非沒(méi)有任何限制地都可以實(shí)施分包。《合同法》第272條規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。本條還和《建筑法》第29條同時(shí)規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包；建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。《招標(biāo)投標(biāo)法》第30條、第48條規(guī)定了非關(guān)鍵性工程的分包。
（五）形式要件缺陷
關(guān)鍵詞：建筑工程；質(zhì)量管理；問(wèn)題；對(duì)策；
中圖分類號(hào)：TU198 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：
1 建筑質(zhì)量監(jiān)督管理中存在的問(wèn)題
1.1 建筑質(zhì)量監(jiān)督在執(zhí)法方面存在的問(wèn)題 在立法工作中，我國(guó)在建設(shè)方面的法律相對(duì)比較完善，只是細(xì)則方面不規(guī)范、監(jiān)管的力度、部分處罰措施操作起來(lái)有難度，并且，由于我國(guó)處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展初期，建筑市場(chǎng)機(jī)制還不完善、建筑市場(chǎng)混亂、質(zhì)量管理責(zé)任主體的行為不規(guī)范等，執(zhí)法者對(duì)于違反法律法規(guī)的狀況，往往見(jiàn)多不驚，風(fēng)聲大雨點(diǎn)小。而建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的執(zhí)法工作的開(kāi)展才剛剛處于起步階段，大多數(shù)地區(qū)都還未開(kāi)展，尤其是在農(nóng)村，房屋的建筑質(zhì)量監(jiān)督管理更是成了監(jiān)督管理的盲區(qū)。總之，由于法制的不健全，導(dǎo)致建筑質(zhì)量沒(méi)有有效的監(jiān)督，有法難依、違法違規(guī)行為也不能得到應(yīng)有的懲罰。
1.2 建筑質(zhì)量監(jiān)督立法方面存在的問(wèn)題 建筑質(zhì)量監(jiān)督管理立法方面的問(wèn)題很多，主要表現(xiàn)是：中國(guó)建筑質(zhì)量法律體系關(guān)于建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的法規(guī)規(guī)范性不強(qiáng)。1998年中華人民共和國(guó)建筑法頒布實(shí)施之后，保證了建筑工程質(zhì)量的提高。《建筑法》對(duì)建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程質(zhì)量管理、建筑施工許可等做出了原則上的規(guī)定，對(duì)建筑工程質(zhì)量的優(yōu)化和提高起到了重要的作用。但是《建筑法》并沒(méi)有對(duì)建筑質(zhì)量監(jiān)督有規(guī)定，沒(méi)有明確相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。
對(duì)此，關(guān)于建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的規(guī)定只在行政法規(guī)即第二層次法律中有所規(guī)定，而且只在更低級(jí)層次的地方法規(guī)或者文件和某些部門(mén)規(guī)章才有所涉用；內(nèi)容上，《建筑法》在1997年頒布，很多條款已經(jīng)不再適應(yīng)現(xiàn)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的行政管理和市場(chǎng)規(guī)制的要求，許多條款都與國(guó)際慣例不符，更沒(méi)有關(guān)于質(zhì)量監(jiān)督管理問(wèn)題的規(guī)定。另一方面，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的主要依據(jù)是相關(guān)的國(guó)家技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、法律法規(guī)以及各種地方性法規(guī)。但是，在實(shí)際的運(yùn)行過(guò)程中對(duì)工程質(zhì)量監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行處罰時(shí)，缺乏相應(yīng)的處罰依據(jù)。我國(guó)現(xiàn)行的建筑質(zhì)量監(jiān)督管理法規(guī)本身也需要完善，很多條款內(nèi)容在語(yǔ)言的表達(dá)上就不夠具體和明確。還有一些政策性強(qiáng)而可操作性差的條款。一部分條款出現(xiàn)前后矛盾表述不一的現(xiàn)象，執(zhí)行中會(huì)造成一些困擾。還有一部分條款沒(méi)有前瞻性和可比性，看不清目前的情勢(shì)以及未來(lái)的發(fā)展趨勢(shì)。
1.3 建筑質(zhì)量監(jiān)督管理主體權(quán)責(zé)不明確 建筑行業(yè)的質(zhì)量監(jiān)督管理主體權(quán)責(zé)不明確普遍存在于各級(jí)建設(shè)主管部門(mén)，這些部門(mén)存在很多交叉和模糊地帶。我國(guó)建筑質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)主要以事業(yè)編制為主體，近年來(lái)受有關(guān)部門(mén)體制改革的影響，對(duì)建設(shè)質(zhì)量監(jiān)督費(fèi)用多次削減，使建筑工程質(zhì)量監(jiān)督管理的經(jīng)費(fèi)很多時(shí)候都難以為繼，使建筑質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)受到影響。與此同時(shí)，很多隊(duì)伍都重復(fù)建設(shè)，很多業(yè)內(nèi)監(jiān)管都是你可以管而我也可以管的狀態(tài)，因?yàn)榻?jīng)費(fèi)問(wèn)題而造成的誰(shuí)都不管的情況也有發(fā)生，還有一些單位，既進(jìn)行建設(shè)也進(jìn)行質(zhì)量控制，又進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)督，就造成了建筑質(zhì)量責(zé)任無(wú)法落到實(shí)處，不利于建筑質(zhì)量監(jiān)督工作。
1.4 建筑質(zhì)量監(jiān)督管理信息方面的問(wèn)題 在建筑質(zhì)量監(jiān)督中，建筑質(zhì)量監(jiān)督管理信息網(wǎng)絡(luò)化，利于建筑質(zhì)量監(jiān)督者執(zhí)法的公開(kāi)、公平和公正，使建筑質(zhì)量監(jiān)督的信息共享，提高信息傳遞和反饋速度，提升監(jiān)督工作效率，利于建筑質(zhì)量監(jiān)督接受社會(huì)的監(jiān)督，增強(qiáng)監(jiān)督的透明度。按我國(guó)實(shí)際情況，很多房屋的建筑質(zhì)量監(jiān)督管理主體都沒(méi)有建立建筑質(zhì)量監(jiān)督信息系統(tǒng)。
1.5 建筑質(zhì)量監(jiān)督工作人員的素質(zhì)問(wèn)題 進(jìn)行建筑質(zhì)量監(jiān)督工作人員對(duì)于參建單位建設(shè)、施工、設(shè)計(jì)等單位的行為進(jìn)行監(jiān)督，應(yīng)具有較高職業(yè)素養(yǎng)，在設(shè)計(jì)、施工等方面有多年豐富的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，相對(duì)于一般建筑人員有更加豐富的專業(yè)知識(shí)。然而，目前，很多地方的建筑質(zhì)量監(jiān)督工作人員顯然并沒(méi)有達(dá)到這個(gè)素質(zhì)要求。有一些地方，只是隨便安插一些人進(jìn)入質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)，根本沒(méi)有考慮監(jiān)督人員的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)知識(shí)和專業(yè)素質(zhì)。
2 建筑質(zhì)量監(jiān)督管理中存在問(wèn)題的對(duì)策
2.1 重視建設(shè)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的立法、執(zhí)法制度 首先，加強(qiáng)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的立法建設(shè)。進(jìn)一步完善《中華人民共和國(guó)建筑法》的法律法規(guī)，加強(qiáng)和完善為了有效地進(jìn)行建筑質(zhì)量監(jiān)督管理工作，必須建立起一整套健全的監(jiān)督管理法律法規(guī)及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，保證房屋建筑過(guò)程科學(xué)、高效地進(jìn)行。這是建筑質(zhì)量監(jiān)督安全、健康進(jìn)行的前提。為此，建筑主管部門(mén)必須先建立并健全建筑質(zhì)量健康、安全的法制制度，提高建筑質(zhì)量管理法律法規(guī)的層次，整理從前的法律，修改不符合當(dāng)前國(guó)情的建筑質(zhì)量監(jiān)督管理方面的過(guò)時(shí)規(guī)定，不斷完善建筑質(zhì)量監(jiān)督管理法律體系，依法規(guī)范與管理房屋建筑工程，做到有法可依，違法必究。
其次，積極推進(jìn)《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的實(shí)施。《條例》是中華人民共和國(guó)建筑法實(shí)施之后的第一部配套的法規(guī)，同時(shí)也是建筑工程質(zhì)量管理的第一部大法。《條例》第7章第43條明確規(guī)定了國(guó)家要實(shí)行建筑工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度。以法律、法規(guī)和強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)；以政府認(rèn)可的第三方強(qiáng)制監(jiān)督為主要方式；以地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、環(huán)境質(zhì)量和與此相關(guān)的工程建設(shè)各方主體的質(zhì)量行為為主要內(nèi)容，保證建筑質(zhì)量監(jiān)督管理工作的順利實(shí)施。
再次，進(jìn)一步完善地方法律法規(guī)。在深化和完善國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)之上，要積極配合市人大常委會(huì)加強(qiáng)地方性建筑法規(guī)的調(diào)研和修改工作，從而更好地保證建筑質(zhì)量監(jiān)督管理工作的有序運(yùn)行，為保證建筑質(zhì)量管理工作的順利實(shí)施提供重要的法律基礎(chǔ)。
2.2 積極優(yōu)化技術(shù)規(guī)范和企業(yè)規(guī)范 隨著全球經(jīng)濟(jì)的不斷深入，建筑行業(yè)面臨著巨大的挑戰(zhàn)，工程質(zhì)量監(jiān)督管理工作也面臨同樣形勢(shì)。當(dāng)務(wù)之急就是盡快健全和完善有關(guān)技術(shù)規(guī)范和企業(yè)規(guī)范，加強(qiáng)建筑行業(yè)建筑管理工作的順利運(yùn)行。首先，優(yōu)化相關(guān)的技術(shù)規(guī)范。例如，要進(jìn)一步加強(qiáng)《建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)（GB50300—2001）的相關(guān)質(zhì)量監(jiān)督規(guī)定，加強(qiáng)建筑工程質(zhì)量管理，統(tǒng)一建筑工程施工質(zhì)量的相關(guān)驗(yàn)收，從而更好地保證建筑工程質(zhì)量，保證質(zhì)量監(jiān)督工作的有序運(yùn)行；其次，優(yōu)化建筑企業(yè)規(guī)范。如：在建筑質(zhì)量監(jiān)督管理的過(guò)程中，要進(jìn)一步優(yōu)化《建筑施工切質(zhì)量管理規(guī)范》（GB50430—2007），保證建筑施工企業(yè)在質(zhì)量監(jiān)督管理中的作用。
2.3 促進(jìn)權(quán)責(zé)明確，深化體制改革 隨著我國(guó)建筑建設(shè)的穩(wěn)步發(fā)展，政府已經(jīng)逐漸意識(shí)到我國(guó)建筑行業(yè)的責(zé)任主體不明確、存在部門(mén)交叉監(jiān)督的情況，目前，可以實(shí)行的手段就是接受政府委托，利用社會(huì)監(jiān)督，在建設(shè)前期對(duì)各項(xiàng)工程進(jìn)行建筑質(zhì)量監(jiān)督管理，提高建筑質(zhì)量。建筑質(zhì)量監(jiān)督管理主體權(quán)責(zé)不明確其根本原因是我國(guó)原有體制造成，對(duì)此，促進(jìn)權(quán)責(zé)明確以及深化體制改革也是應(yīng)努力的一方面，權(quán)責(zé)問(wèn)題解決好以后，可以做到促進(jìn)建筑質(zhì)量監(jiān)督的作用。
2.4 加強(qiáng)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理信息化建設(shè) 加強(qiáng)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理信息化建設(shè)，可以完善我國(guó)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理機(jī)制，為此，要重視使用現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來(lái)管理監(jiān)督和檢測(cè)工作，使信息管理在加強(qiáng)建筑質(zhì)量監(jiān)督管理中充分發(fā)揮作用。使監(jiān)督管理實(shí)現(xiàn)科學(xué)化、信息化和網(wǎng)絡(luò)化，不斷創(chuàng)新并改進(jìn)檢測(cè)的設(shè)備儀器，有效地適應(yīng)建筑行業(yè)的發(fā)展，確保政府對(duì)建設(shè)質(zhì)量監(jiān)督的科學(xué)性及有效性，提高建筑質(zhì)量監(jiān)督管理技術(shù)、裝備和監(jiān)管效率，推動(dòng)整個(gè)建筑行業(yè)的信息化，促進(jìn)建筑行業(yè)的技術(shù)進(jìn)步。
2.5 重視建筑質(zhì)量監(jiān)督人才素質(zhì)培養(yǎng)
隨著建筑工程質(zhì)量監(jiān)督管理工作的運(yùn)行，一方面需要健全的法律法規(guī)，同時(shí)也要依靠掌握先進(jìn)專業(yè)技術(shù)和管理技術(shù)的相關(guān)技術(shù)人才。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和我國(guó)建筑業(yè)的發(fā)展，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督和管理機(jī)構(gòu)當(dāng)前最為迫切的工作內(nèi)容之一就是加強(qiáng)人才的培養(yǎng)工作，做好人才儲(chǔ)備工作，從而能夠更好地適應(yīng)建筑業(yè)不斷發(fā)展的新形勢(shì)，為下一步更好地開(kāi)展監(jiān)督工作打下堅(jiān)實(shí)的人才基礎(chǔ)。
參考文獻(xiàn)：
我國(guó)《建筑法》對(duì)建筑物竣工交付后質(zhì)量責(zé)任的規(guī)定，主要見(jiàn)于第62條和第80條。第62條規(guī)定：“建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的按照工程，供熱、供冷系統(tǒng)等項(xiàng)目；保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定”。該條法律規(guī)定，確立了我國(guó)對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量保修期的法律制度，即地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)在合理使用壽命內(nèi)保證使用，其余部位在最低保修年限內(nèi)保證使用的法律制度，保證使用的責(zé)任局限在施工方。《建筑法》第80條規(guī)定：“在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。”這條法律規(guī)定，則是確立了我國(guó)建設(shè)工程損害賠償期的法律制度，即在整個(gè)合理使用壽命期內(nèi)，因工程質(zhì)量不合格造成損害的，責(zé)任者均應(yīng)賠償?shù)姆芍贫龋?zé)任者未限定在施工方。
可見(jiàn)，我國(guó)的建設(shè)工程法律框架設(shè)定的建筑物竣工交付后的質(zhì)量責(zé)任主要區(qū)分兩個(gè)階段，一是工程質(zhì)量保修期，二是損害賠償責(zé)任期。這與其他許多國(guó)家的建筑物竣工后質(zhì)量責(zé)任體系不謀而合。以下分述之。
（一）質(zhì)量保修期內(nèi)的責(zé)任
質(zhì)量保修期內(nèi)的責(zé)任是建筑物竣工交付后的第一個(gè)質(zhì)量責(zé)任期。我國(guó)法律規(guī)定，工程通過(guò)竣工驗(yàn)收并滿足法律規(guī)定以及合同約定的條件即可交付。《建筑法》第61條規(guī)定：“交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。”保修書(shū)應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。
質(zhì)量保修期的責(zé)任主要落在施工方肩上。國(guó)務(wù)院2000年1月頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》（下稱《質(zhì)量條例》）第41條規(guī)定：“如果建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”所以，對(duì)保修階段的質(zhì)量責(zé)任，可以作這樣的理解：在保修期內(nèi)，只要發(fā)現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，不管有無(wú)損害，施工方均有義務(wù)進(jìn)行修復(fù)，如果造成損失，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，如果質(zhì)量瑕疵不是施工方造成的，施工方在履行保修義務(wù)后，可以向責(zé)任方追償。只是根據(jù)以上一條的規(guī)定，對(duì)于非施工方造成的質(zhì)量瑕疵在保修期內(nèi)引起的損失，施工方是否也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任以及如何承擔(dān)、如何追償?shù)膯?wèn)題尚不明確。
同樣是建筑物竣工交付以后的第一個(gè)質(zhì)量責(zé)任期，各國(guó)法律制度下的質(zhì)量保修期的替代名稱是多種多樣，且期限也各不相同。
在法國(guó)，稱“質(zhì)量保修期”為“正式完工期限”（1978年民法典），期限為自交付之日起一年。比利時(shí)和瑞典稱之為“保證期”，通常為一年，結(jié)束時(shí)即為最終交付。荷蘭的保修期為3－12個(gè)月，澳大利亞、新加坡、英國(guó)通常為六個(gè)月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長(zhǎng)，為五年，但公用建筑的保修期為2年。英國(guó)的JCT合同把從工程實(shí)際交付至最后完工的期限稱為“缺陷責(zé)任期”。FIDIC文本也是如此。所謂“缺陷責(zé)任期”，實(shí)際上僅指從工程實(shí)際交付至最后完工之間的期限，由承包方對(duì)列入“實(shí)際完工證書(shū)”上的缺陷進(jìn)行修復(fù)，并對(duì)在此期間顯現(xiàn)的瑕疵進(jìn)行免費(fèi)維修。但是取名為“缺陷責(zé)任期”，往往引起很多人誤解，以為一旦該期限屆滿，承包商即不對(duì)工程缺陷承擔(dān)責(zé)任，其實(shí)不然。
不管取什么名字，這段竣工后的特殊責(zé)任期間的期限長(zhǎng)短因國(guó)而異，并非都是一年。荷蘭的保修期為3－12個(gè)月，澳大利亞、新加坡、英國(guó)通常為六個(gè)月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長(zhǎng)，為五年，但公用建筑的保修期為2年。
我國(guó)的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條具體明確了建設(shè)工程的最低保修范圍和最低保修期限。其中，基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修年限，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5年；供熱與供冷系統(tǒng)的最低保修年限為2個(gè)采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程的最低保修年限為2年。其余部位的最低保修年限由承發(fā)包雙方在合同中約定。
按照我國(guó)法律的規(guī)定，建設(shè)工程的保修期自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。如果竣工驗(yàn)收不合格，則由施工單位進(jìn)行整修后再行竣工驗(yàn)收，直至合格后交付。但是在很多國(guó)家，有四種不同情形的“交付”：
1、業(yè)主對(duì)竣工工程完全滿意而接收交付工程；
2、非常不滿意而不愿接收工程，要求整改后再驗(yàn)收；
3、業(yè)主接受工程，但對(duì)其中不完善之處與承包人達(dá)成減低工程價(jià)款的約定。如果不完善之處是由第三方引起的，承包人通常可以向該第三方提起索賠；
4、最普遍的做法是業(yè)主先作有條件的接收，而這個(gè)條件是承包人必須自費(fèi)盡速修復(fù)瑕疵部分，達(dá)到業(yè)主的要求。此時(shí)頒發(fā)的完工證書(shū)應(yīng)當(dāng)載明所有應(yīng)當(dāng)修復(fù)之瑕疵。比如，在英國(guó)，達(dá)到“實(shí)際完工”即可交付，建筑師會(huì)簽發(fā)“實(shí)際完工證明”。而在美國(guó)，工程達(dá)到“實(shí)質(zhì)性完工”即可交付，在交付后的一定期限內(nèi)，即“缺陷責(zé)任期”內(nèi)，承包商有義務(wù)修復(fù)已發(fā)現(xiàn)的、和在該期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)的任何質(zhì)量缺陷。
但是，不管是何種情況下的“交付”，工程交付即意味著工程施工階段的結(jié)束和使用階段的開(kāi)始。工程交付的法律意義表現(xiàn)為：
1、交付意味著保修責(zé)任的開(kāi)始；
2、交付意味著承包商無(wú)權(quán)在未得到業(yè)主同意的情況下進(jìn)入該物業(yè)；
3、在承包商提供履約保函的情況下，在此時(shí)開(kāi)始考慮釋放保函；
4、工程交付時(shí)以下問(wèn)題一般得以解決：
（1）實(shí)際交付工程與合同約定的標(biāo)準(zhǔn)之間的明顯差異；
（2）未決的索賠與反索賠。如在工程交付時(shí)未能解決，當(dāng)事人至少應(yīng)明確如何處理的立場(chǎng)。在很多國(guó)家工程索賠時(shí)效從交付之日起算。時(shí)效長(zhǎng)短由法律規(guī)定或者由合同約定。比如在瑞典，建筑合同一般約定業(yè)主必須在工程交付之日起30天內(nèi)提出關(guān)于工程延期的索賠。
（3）工程款結(jié)算安排。法國(guó)標(biāo)準(zhǔn)文本規(guī)定承包方應(yīng)在工程交付之日起120天內(nèi)向業(yè)主提交尾款結(jié)算的具體金額。瑞典規(guī)定為8個(gè)月內(nèi)提交。
5、自工程交付后，業(yè)主開(kāi)始承擔(dān)保護(hù)建筑物不受意外損害的責(zé)任（如火災(zāi)、盜竊等）。
比較我國(guó)的法律規(guī)定和其它國(guó)家的相應(yīng)規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)：我國(guó)立法根據(jù)決定整個(gè)合理使用壽命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情況，對(duì)保修期作了不同的規(guī)定，并且各分部分項(xiàng)工程的具體保修年限由承發(fā)包雙方在招投標(biāo)過(guò)程中競(jìng)爭(zhēng)以及在設(shè)定具體合同時(shí)約定的做法，是吸收了國(guó)外的先進(jìn)做法并結(jié)合我國(guó)國(guó)情的創(chuàng)造。這些新規(guī)定值得承發(fā)包雙方高度重視，也值得我們廣大律師高度重視。
（二）損害賠償責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任
質(zhì)量保修期屆滿后，意味著另一種責(zé)任期間的開(kāi)始，即進(jìn)入損害賠償責(zé)任期間。在有些國(guó)家這種責(zé)任為零。如葡萄牙規(guī)定在政府作為業(yè)主的情況下，質(zhì)量保證期后不存在損害賠償責(zé)任。但是在大多數(shù)國(guó)家，業(yè)主都可以在一段時(shí)期內(nèi)向有關(guān)責(zé)任者要求損害賠償。
保修期的損害賠償責(zé)任的期限因法律或合同規(guī)定的不同而不同，很多國(guó)家的制度本身也在不斷變化。以荷蘭、法國(guó)和加拿大的魁北克為例：荷蘭民法典規(guī)定了二十年責(zé)任期；而法國(guó)規(guī)定了十年責(zé)任期。法國(guó)的十年責(zé)任期的責(zé)任范圍為以下缺陷引起的損害：1、影響道路、主要管道、基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)的堅(jiān)固，隱蔽工程、與建筑物不可分的設(shè)備（其他設(shè)計(jì)要求有不少于2年的合同保證期）2、工程不符合使用目的。另外，在加拿大的魁北克，非居住房屋和商業(yè)建筑的保修期后責(zé)任期為5年，而公用建筑則為30年。
與保修期內(nèi)的責(zé)任形式不同，保修期內(nèi)只要發(fā)現(xiàn)任何瑕疵，不管有無(wú)損害承包商均有義務(wù)修復(fù)，不修復(fù)將承擔(dān)一定的后果；但在保修期后的損害賠償責(zé)任期內(nèi)，出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題要有損害才可主張賠償，而且并不是所有的損害都可以獲得賠償。
在大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)，如意大利、魁北克、西班牙、瑞典和英國(guó)，將損害分為微小損害和重大損害，只有重大損害才可追究責(zé)任。當(dāng)然，至于孰是“微小”孰是“重大”，這些國(guó)家的法律和實(shí)踐都沒(méi)有一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，可以說(shuō)因事而異。比如在英國(guó)，對(duì)磚房裂縫程度的分類是根據(jù)這些裂縫對(duì)結(jié)構(gòu)的影響程度來(lái)確定的，從而判斷哪些是嚴(yán)重裂縫，哪些是微小裂縫。
盡管沒(méi)有確切的標(biāo)準(zhǔn)，但各國(guó)建筑法律、法規(guī)的要求，合同明文或默示條款的要求，以及建筑物所在地特殊文化的需求，都是判斷損害大小的一般依據(jù)。
我國(guó)《建筑法》第80條的規(guī)定表明：我國(guó)立法對(duì)建筑物損害賠償責(zé)任期的規(guī)定比較嚴(yán)厲，針對(duì)建筑物的地基和主體結(jié)構(gòu)以及其他部位，即使在普通部位的保修期屆滿后，只要因質(zhì)量不合格造成損害的，均可要求責(zé)任者承擔(dān)賠償責(zé)任。這顯然加重了建筑物的制造者包括承發(fā)包雙方以及勘察、設(shè)計(jì)等有關(guān)各方的質(zhì)量責(zé)任。可以預(yù)見(jiàn)，不遠(yuǎn)的未來(lái)，因建筑物質(zhì)量不合格而請(qǐng)求賠償?shù)陌讣?huì)大大增加。當(dāng)然，區(qū)別于保修期的責(zé)任主體，法律并未規(guī)定由施工方負(fù)責(zé)，而僅僅規(guī)定了“責(zé)任者”。那么，哪些主體可能成為建筑法規(guī)定的損害賠償責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任者呢？
二、建筑物竣工后質(zhì)量損害賠償責(zé)任的承擔(dān)主體
由于損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任不一定依據(jù)合同而發(fā)生，因此按照建筑物在建設(shè)期間是否與業(yè)主有合同關(guān)系，在建筑物竣工后承擔(dān)質(zhì)量損害賠償責(zé)任的主體可以大致分為以下兩類：
（一）與業(yè)主訂有合同者，包括勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位，監(jiān)理單位等。
按照我國(guó)《建筑法》第24條的規(guī)定，業(yè)主有可能只與一個(gè)項(xiàng)目總承包方簽訂合同，也可能分別與勘察、設(shè)計(jì)、施工以及監(jiān)理和設(shè)備采購(gòu)各方簽訂合同，建筑法對(duì)業(yè)主與合同對(duì)方的工程質(zhì)量責(zé)任都作了相應(yīng)的規(guī)定。因此，在建筑物竣工交付使用后，按照《建筑法》第80條規(guī)定因工程質(zhì)量不合格造成損害的責(zé)任者，就可能是與業(yè)主有各種合同關(guān)系的對(duì)應(yīng)各方。根據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定，這些業(yè)主的對(duì)應(yīng)方都有可能成為損害賠償?shù)呢?zé)任者。
但國(guó)外的規(guī)定有例外：意大利的民法典只規(guī)定了施工單位對(duì)建設(shè)單位的責(zé)任，這意味著施工單位必須及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正其他建設(shè)參與者的錯(cuò)漏，否則將承擔(dān)責(zé)任。但在Emilia-Romagna地區(qū)這一原則已得到了適當(dāng)?shù)男抻啠摰貐^(qū)1990年有一項(xiàng)法律規(guī)定：主要設(shè)計(jì)人、項(xiàng)目經(jīng)理、承包人、技術(shù)監(jiān)理、竣工檢驗(yàn)人等應(yīng)簽署建筑物竣工的技術(shù)文件，聲明該建筑物已符合建筑規(guī)范及使用要求。如果政府監(jiān)督員發(fā)現(xiàn)這一聲明是不真實(shí)的，這些簽字人都將被處以罰金。
此外，新加坡有一套截然不同的責(zé)任分擔(dān)體系。1989年《新加坡建筑管制法》引入了“有資格的人”、“注冊(cè)檢驗(yàn)師”和“現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理人”的概念。建設(shè)單位如果就施工方過(guò)錯(cuò)造成的損害要求賠償，他可以直接向施工方索賠，也可以向上述“有資格的人”進(jìn)行索賠，這樣，施工方就可以免于承擔(dān)責(zé)任。
（二）與業(yè)主沒(méi)有直接合同關(guān)系者，包括：
1、政府建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)
在有些國(guó)家，當(dāng)?shù)卣块T(mén)有義務(wù)核查所有或部分建筑項(xiàng)目的質(zhì)量情況。我國(guó)目前體制下仍要求政府建筑管理部門(mén)對(duì)所有竣工建筑物進(jìn)行驗(yàn)收并出具驗(yàn)收結(jié)果說(shuō)明：合格或者不合格。但我國(guó)的《質(zhì)量條例》關(guān)于“竣工驗(yàn)收備案制度”的新規(guī)定將改變政府過(guò)去直接參與驗(yàn)收的做法，而將監(jiān)督力度轉(zhuǎn)移到施工圖的審查和竣工驗(yàn)收資料的抽查。
在英國(guó)，法律規(guī)定了對(duì)政府部門(mén)的責(zé)任限制，而在有些國(guó)家政府部門(mén)的責(zé)任幾乎為零。如新加坡因?yàn)橛小百Y格人”承擔(dān)責(zé)任的機(jī)制，明確規(guī)定政府不必承擔(dān)責(zé)任。
2、質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)
我們可能會(huì)遇到的一個(gè)問(wèn)題是：如果對(duì)建筑材料質(zhì)量狀況的錯(cuò)誤鑒定結(jié)論導(dǎo)致建筑物質(zhì)量瑕疵，瑕疵責(zé)任由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？比如在我國(guó)，對(duì)商品混凝土的檢測(cè)通常需要委托專門(mén)的檢測(cè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行、水泥制品使用前必須經(jīng)過(guò)檢測(cè)，按照我國(guó)的合同法和建筑法，使用該產(chǎn)品進(jìn)行施工的一方仍應(yīng)對(duì)建筑物瑕疵承擔(dān)責(zé)任，然后由承擔(dān)責(zé)任方再依據(jù)委托檢測(cè)的合同自質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)索賠。
3、分包商
按照英、美合同法上“合同相對(duì)性原則”，除合同當(dāng)事人外，任何其他人不得請(qǐng)求享有合同權(quán)利，也不必承擔(dān)合同責(zé)任，合同當(dāng)事人之外的第三方無(wú)權(quán)要求執(zhí)行合同中約定的第三方權(quán)利。由于業(yè)主與分包商沒(méi)有直接合同關(guān)系，業(yè)主無(wú)法直接向分包商主張權(quán)利，受害者（如租戶、后繼使用人）更是無(wú)法向直接責(zé)任者追索合同意義上的賠償權(quán)利，因而導(dǎo)致眾多實(shí)質(zhì)上不公平的結(jié)果。為了避免產(chǎn)生這樣的結(jié)果，在英國(guó)盛行一種叫“從屬保證”（collateralwarranty）的系列合同，與建筑承包合同配套使用，即業(yè)主要求所有的承包商（包括各類分包商）、專業(yè)咨詢師（包括結(jié)構(gòu)工程師、造價(jià)工程師、設(shè)計(jì)師等）、設(shè)備供應(yīng)商等向建筑工程的使用人、買受人、承租人和貸款人提供書(shū)面保證合同，從而建立由這些設(shè)備或服務(wù)提供商向建筑物權(quán)利人直接承擔(dān)責(zé)任的法律紐帶。由于一個(gè)建筑項(xiàng)目往往涉及數(shù)十個(gè)、上百個(gè)甚至上千個(gè)這樣的書(shū)面保證合同，一些大的律師事務(wù)所的建筑法部門(mén)得投入不少人力應(yīng)付這些保證合同的起草、談判等的繁瑣操作。
1996年，英國(guó)的“法律委員會(huì)”提出關(guān)于《合同相對(duì)性：關(guān)于第三人利益的合同》的報(bào)告，要求英國(guó)法對(duì)“合同當(dāng)事人原則”作了重大修改，授予合同中關(guān)于第三人權(quán)益的執(zhí)行效力。1998年形成議案交國(guó)會(huì)討論，并于1999年11月11日獲女皇批準(zhǔn)，成為《合同（第三方權(quán)利）法》。可以預(yù)見(jiàn)，英國(guó)今后的建筑承包合同將增加許多涉及包括分包商、供應(yīng)商、建筑物使用人、購(gòu)買人、建筑項(xiàng)目貸款人等在內(nèi)的第三人利益條款的起草，并且對(duì)這些條款的內(nèi)容設(shè)置采取更加謹(jǐn)慎的態(tài)度。
在我國(guó)，這一問(wèn)題已在法律的規(guī)定上得到解決。《建筑法》第55條規(guī)定：“建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。”據(jù)此，總包單位和分包單位對(duì)分包工程承擔(dān)連帶責(zé)任，有權(quán)主張索賠的一方可以依據(jù)合同，或者在無(wú)直接合同關(guān)系的情形下依據(jù)侵權(quán)理論要求總包方、分包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
4、供應(yīng)商
在國(guó)外，業(yè)主與供應(yīng)商一般沒(méi)有合同關(guān)系，供應(yīng)商供應(yīng)的材料、設(shè)備有質(zhì)量缺陷時(shí)對(duì)業(yè)主的責(zé)任表現(xiàn)為“侵權(quán)責(zé)任”。
在我國(guó)，建筑材料有甲供料和乙供料之分，但總的趨勢(shì)是以乙供料為主。前者由建設(shè)單位與供應(yīng)商訂立供貨合同，后者由施工單位與供應(yīng)商訂立供貨合同。但不管是甲供料、還是乙供料，建筑材料在用于施工以前，施工單位、監(jiān)理單位有責(zé)任對(duì)該材料進(jìn)行檢驗(yàn)，或核實(shí)有關(guān)質(zhì)保書(shū)和檢測(cè)報(bào)告。施工單位、監(jiān)理單位按照《建筑法》及配套法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)建筑物質(zhì)量瑕疵的責(zé)任，而供貨單位則按《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》承擔(dān)貨物瑕疵的責(zé)任，兩者并不矛盾。
三、質(zhì)量缺陷的分類
《建筑法》第80條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的前提之一是：該損害是“因建筑工程質(zhì)量不合格”而遭受的。什么是“建筑工程質(zhì)量不合格”呢？它的標(biāo)準(zhǔn)是什么？質(zhì)量不合格與一般的質(zhì)量問(wèn)題的界限又是什么？這些問(wèn)題目前還難以在現(xiàn)有條文中找到答案。按照一般的理解和建筑行業(yè)的運(yùn)作習(xí)慣，工程質(zhì)量問(wèn)題可以分為工程質(zhì)量缺陷和工程質(zhì)量事故。釀成工程質(zhì)量事故的缺陷一般是對(duì)工程結(jié)構(gòu)安全、使用功能和外形觀感等影響較大、損失較大的質(zhì)量損傷。從廣義上說(shuō)，工程質(zhì)量問(wèn)題都是程度不一的工程質(zhì)量缺陷，質(zhì)量缺陷達(dá)到了一定的嚴(yán)重程度，即構(gòu)成了質(zhì)量不合格。
任何質(zhì)量缺陷的背后都有導(dǎo)致這一缺陷的行為人的錯(cuò)誤和疏忽行為。這種錯(cuò)誤和疏忽行為可以發(fā)生在整個(gè)建筑過(guò)程的任何一個(gè)階段，主要包括：1、設(shè)計(jì)和技術(shù)監(jiān)理過(guò)程；2、現(xiàn)場(chǎng)施工過(guò)程；3、移交時(shí)關(guān)于維護(hù)和使用建筑物的指導(dǎo)過(guò)程。如果按上述階段分類，可將質(zhì)量缺陷分成以下主要幾大類：
（一）設(shè)計(jì)缺陷
記載在設(shè)計(jì)圖紙和設(shè)計(jì)文件上的錯(cuò)誤或疏漏將從一開(kāi)始就影響工程建筑的質(zhì)量。比如對(duì)通風(fēng)的設(shè)計(jì)考慮不周將引起建筑物通風(fēng)不良，而結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)上的錯(cuò)誤將帶來(lái)建筑物沉降、裂縫等結(jié)構(gòu)性缺陷。設(shè)計(jì)師無(wú)疑是承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的責(zé)任主體。
但是，在很多情況下，設(shè)計(jì)錯(cuò)誤帶來(lái)的缺陷責(zé)任的承擔(dān)主體并非僅設(shè)計(jì)師一方。在美國(guó)，工程邊設(shè)計(jì)邊施工的現(xiàn)象很普遍，大部分的具體設(shè)計(jì)工作是在工程進(jìn)行施工過(guò)程中通過(guò)獨(dú)立技術(shù)監(jiān)理的監(jiān)督和配合完成的，如果由于監(jiān)理的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致設(shè)計(jì)錯(cuò)誤，監(jiān)理也應(yīng)承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。
承包商也會(huì)被要求承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。在英國(guó)，承包商有義務(wù)在進(jìn)行施工組織設(shè)計(jì)時(shí)檢查設(shè)計(jì)師的設(shè)計(jì)。意大利的立法走到了極端，把設(shè)計(jì)和監(jiān)理過(guò)程中的所有錯(cuò)誤和疏忽的責(zé)任都?jí)涸诔邪桃环筋^上。而新加坡走向另一個(gè)極端，即有責(zé)任的個(gè)人直接承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的責(zé)任。但大多數(shù)國(guó)家都在尋求一種平衡，力求確定設(shè)計(jì)師、監(jiān)理師和承包商、分包商、供應(yīng)商之間承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的合理比例。
我國(guó)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第28條第2款規(guī)定：“施工單位在施工過(guò)程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見(jiàn)和建議。”應(yīng)當(dāng)理解為施工單位只在發(fā)現(xiàn)了差錯(cuò)后方有義務(wù)及時(shí)提出，但沒(méi)有規(guī)定施工單位有審查設(shè)計(jì)文件和圖紙的義務(wù)。因此，除非合同有另外的約定，承包商一般不承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。至于承包商發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)有差錯(cuò)而不及時(shí)提出意見(jiàn)和建議應(yīng)承擔(dān)怎樣的責(zé)任，法律沒(méi)有作進(jìn)一步規(guī)定。
（二）施工缺陷
施工過(guò)程的缺陷大部分是由于承包商引起的。承包商最主要的義務(wù)是按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，嚴(yán)格執(zhí)行每道工序，檢查建筑材料、構(gòu)件的質(zhì)量。這在各國(guó)都是一樣的。
我國(guó)的《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第29條：“施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求施工技術(shù)材料和合同約定，對(duì)建筑材料，建筑構(gòu)配件，設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書(shū)面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。”由此可見(jiàn)，建筑材料、構(gòu)配件等使用到施工工程，成為建筑物的一部分之后，由此造成工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由施工單位向建設(shè)單位承擔(dān)，而不論該材料或該產(chǎn)品由誰(shuí)來(lái)采購(gòu)。
但在法國(guó)有一項(xiàng)特殊的規(guī)定，對(duì)于那些稱之為“EPERS”的建筑物構(gòu)配件，比如預(yù)制木配件，供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因該產(chǎn)品導(dǎo)致工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任，從而免除了承包商對(duì)此的檢驗(yàn)和測(cè)試責(zé)任。
（三）指導(dǎo)缺陷
工程交付時(shí)建筑師給予業(yè)主的維修使用指導(dǎo)說(shuō)明不充分，可能引起建筑物使用過(guò)程中的損害。隨著建筑物使用功能的日趨多樣和復(fù)雜，對(duì)建筑物如何使用和維修的告知愈顯重要。錯(cuò)誤信息或疏忽重要信息的告知都可能造成重大損害。法國(guó)有一案例：一個(gè)診所的看房人在灌裝臨時(shí)用電房的汽油箱時(shí)，汽油涌出淹沒(méi)了好幾層樓面。法院在審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，承包商在移交該房給業(yè)主時(shí)，沒(méi)有向業(yè)主充分告知罐裝汽油箱的用法說(shuō)明，以致管房人誤操作而導(dǎo)致?lián)p失。因此，法院判令承包商承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
我國(guó)建筑法第61條規(guī)定了交付竣工驗(yàn)收建筑工程應(yīng)具有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料。上海市還實(shí)行了住宅建設(shè)單位應(yīng)提供《住宅使用說(shuō)明書(shū)》的制度。違反了這些規(guī)定，受損害方可以依法要求責(zé)任人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
四、推行工程保修保險(xiǎn)和工程質(zhì)量綜合保險(xiǎn)
從以上我們可以看到，各國(guó)對(duì)于建筑物竣工交付后的質(zhì)量責(zé)任的法律規(guī)定是大同小異的，盡管質(zhì)量保證期和損害賠償責(zé)任期的期限各有長(zhǎng)短，責(zé)任主體不盡相同，但業(yè)主、使用人、承租人對(duì)因建筑物質(zhì)量瑕疵及其造成的損害都有追究責(zé)任的特定對(duì)象。問(wèn)題是，一些責(zé)任主體，尤其是承包商、設(shè)計(jì)商，在經(jīng)過(guò)幾年的營(yíng)運(yùn)后可能資不抵債、破產(chǎn)，或者不復(fù)存在，或者他們購(gòu)買的執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)期限太短或保險(xiǎn)金額不足，一旦發(fā)生建筑物質(zhì)量缺陷的損害賠償可能無(wú)力承擔(dān)責(zé)任，或者根本找不到責(zé)任承擔(dān)者，如何解決這一問(wèn)題呢？
一些法語(yǔ)國(guó)家政府通過(guò)強(qiáng)制承包商投保質(zhì)量責(zé)任險(xiǎn)，有效地解決了這一現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。法國(guó)是一個(gè)典型的實(shí)行強(qiáng)制性工程質(zhì)量保險(xiǎn)制度的國(guó)家。《法國(guó)民法典》第2270條規(guī)定：“建筑人及承攬人，經(jīng)過(guò)十年后，即免除其對(duì)于建筑或指導(dǎo)的巨大工程擔(dān)保的義務(wù)。”法國(guó)《建筑職責(zé)與保險(xiǎn)法》進(jìn)一步規(guī)定：凡涉及工程建設(shè)活動(dòng)的所有單位，包括業(yè)主、設(shè)計(jì)商、承包商、專業(yè)分包商、建筑產(chǎn)品制造商、質(zhì)量監(jiān)理公司等，均須向保險(xiǎn)公司進(jìn)行投保。《建筑職責(zé)與保險(xiǎn)法》還規(guī)定，工程項(xiàng)目竣工后，承包商應(yīng)對(duì)該項(xiàng)工程的主體部分，在十年內(nèi)承擔(dān)缺陷保證責(zé)任；對(duì)建筑設(shè)備在兩年內(nèi)承擔(dān)功能保證責(zé)任。保險(xiǎn)費(fèi)率根據(jù)建筑物的風(fēng)險(xiǎn)程度、承包商的企業(yè)聲譽(yù)、質(zhì)量檢查的深度等加以綜合考慮，一般要負(fù)擔(dān)相當(dāng)于工程總造價(jià)1.5%－4％的保險(xiǎn)費(fèi)。工程交付使用后，若第一年內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，承包商負(fù)責(zé)進(jìn)行維修并承擔(dān)維修費(fèi)用；若在其余九年內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，承包商負(fù)責(zé)維修，而維修費(fèi)用則由保險(xiǎn)公司承擔(dān)。
在我國(guó)，《建筑法》規(guī)定了建設(shè)單位、施工單位、設(shè)計(jì)勘察單位、監(jiān)理單位的責(zé)任，對(duì)損害賠償不再有限額的規(guī)定，有關(guān)責(zé)任單位的義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步加大，工程建設(shè)當(dāng)事人如果不通過(guò)工程擔(dān)保或保險(xiǎn)分散、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生違約或重大責(zé)任事故，責(zé)任單位無(wú)力承擔(dān)，必然影響工程建設(shè)的順利進(jìn)行，責(zé)任單位也將難以生存。再加上第60條規(guī)定：建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。也就是說(shuō)，基礎(chǔ)工程的保修年限最低為“合理使用壽命”，即設(shè)計(jì)年限，一般為幾十年，甚至上百年。第80條又規(guī)定了損害賠償責(zé)任的期限為“在建筑物的合理使用壽命內(nèi)”。在這樣一段漫長(zhǎng)的時(shí)限內(nèi)，要真正落實(shí)責(zé)任的承擔(dān)，必須通過(guò)保險(xiǎn)來(lái)解決。
鑒此，為真正落實(shí)建筑物交付后在其合理使用壽命內(nèi)的建筑工程質(zhì)量責(zé)任，建議以建筑工程保修保證保險(xiǎn)落實(shí)建筑物合理使用壽命內(nèi)的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的保修責(zé)任；以建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)落實(shí)建筑物合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格造成損害的民事賠償責(zé)任。
建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)是由保險(xiǎn)人承保建筑物合理使用壽命內(nèi)的因建筑工程質(zhì)量不合格造成建筑物本身和以外的財(cái)產(chǎn)及人身的損害的民事賠償責(zé)任的險(xiǎn)種。
建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)是由保險(xiǎn)人承保建筑物合理使用壽命內(nèi)的因建筑工程質(zhì)量不合格造成建筑物本身和以外的財(cái)產(chǎn)及人身的損害的民事賠償責(zé)任的險(xiǎn)種。
整頓和規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序,是整頓和規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序工作的重要組成部分。近年來(lái),有關(guān)部門(mén)聯(lián)合開(kāi)展了建設(shè)工程項(xiàng)目執(zhí)法監(jiān)察和整頓建筑市場(chǎng)的工作,使違法違規(guī)行為在一定程度上得到遏制,建筑市場(chǎng)秩序有所改善。但是,由于多方面的原因,建筑市場(chǎng)秩序混亂的狀況仍然沒(méi)有從根本上得到扭轉(zhuǎn),還需要通過(guò)進(jìn)一步加強(qiáng)法制建設(shè),深化建設(shè)體制改革,建立和完善有效的建筑市場(chǎng)監(jiān)督機(jī)制,標(biāo)本兼治,突出重點(diǎn),才能取得實(shí)質(zhì)性成果。
一、建筑市場(chǎng)管理基本情況
(一)建筑業(yè)地方立法較早,有一定的法制基礎(chǔ),但法規(guī)配套尚不完善,不能完全適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展的需要從浙江省的情況看,1994年11月,浙江省人大頒布實(shí)施了浙江省第一個(gè)建筑業(yè)地方法規(guī)《浙江省建筑業(yè)管理?xiàng)l例》,隨后浙江省人大連續(xù)頒布了《浙江省建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《浙江省建設(shè)工程招投標(biāo)管理?xiàng)l例》、《浙江省建設(shè)工程監(jiān)理管理?xiàng)l例》、《浙江省建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》等地方性法規(guī)。同時(shí),浙江省政府頒布了《浙江省工程建設(shè)違法行為處分辦法》、《浙江省重點(diǎn)建設(shè)工程發(fā)包承包管理辦法》等政府規(guī)章,基本形成了工程建設(shè)領(lǐng)域的地方性法規(guī)框架,為建筑市場(chǎng)的依法監(jiān)督管理提供了法律保障。各級(jí)政府和建設(shè)行政主管部門(mén)在建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)、招標(biāo)投標(biāo)、質(zhì)量監(jiān)督、施工安全管理、工程監(jiān)理等方面制訂出臺(tái)了一系列規(guī)章制度,使之更好的貫徹執(zhí)行建筑法律法規(guī),努力使建筑市場(chǎng)的監(jiān)督做到有法可依,有章可循,依法行政。盡管地方性建筑法律法規(guī)較多,但法規(guī)配套尚不完善。尤其是《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》和國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)實(shí)施后,與這些法律法規(guī)相配套的法規(guī)、政策尚不完善,有的已陸續(xù)出臺(tái)、有的還處在調(diào)查研究中。
(二)各地認(rèn)真學(xué)習(xí)貫徹建筑法律法規(guī),但有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的情況還較嚴(yán)重近年來(lái),浙江省各地認(rèn)真組織學(xué)習(xí)貫徹建筑法律法規(guī),將建筑法律法規(guī)列入“三五”普法教育的重要內(nèi)容,組織法律法規(guī)知識(shí)講座、有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)廣播電視講話、組織知識(shí)競(jìng)賽、開(kāi)展法律咨詢活動(dòng),通過(guò)廣播、電視、報(bào)紙等新聞媒體,廣泛開(kāi)展建筑法制宣傳活動(dòng),努力提高全社會(huì)建筑法制意識(shí)和政府部門(mén)依法行政水平。尤其在2001年浙江省人大常委會(huì)組織《建筑法》執(zhí)法檢查和整頓規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序工作中,又一次掀起學(xué)習(xí)貫徹建筑法律法規(guī),加強(qiáng)建筑市場(chǎng)監(jiān)督管理的。盡管全省各地在學(xué)習(xí)貫徹建筑法律法規(guī)中做了大量的工作,但建筑活動(dòng)中違法違紀(jì)的事件時(shí)有發(fā)生,有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的情況也依然存在,有的還比較嚴(yán)重。主要表現(xiàn)在六個(gè)方面:一是建設(shè)單位違反法定建設(shè)程序,規(guī)避招標(biāo)、招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)弄虛作假的現(xiàn)象多有發(fā)生,“三無(wú)工程”時(shí)有發(fā)現(xiàn)。有的搞明招暗定,臺(tái)前在演戲,后臺(tái)早已內(nèi)定;有的搞陰陽(yáng)合同,弄虛作假;有的競(jìng)相壓低標(biāo)價(jià),拉攏陪標(biāo),搞不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng);有的未招標(biāo)已施工,甚至有的未辦理任何手續(xù)就擅自開(kāi)工。二是承包單位層層轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等問(wèn)題屢禁不止。一級(jí)企業(yè)中標(biāo),二級(jí)企業(yè)分包,三級(jí)企業(yè)施工的現(xiàn)象還不少,有些現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際管理人員是無(wú)上崗證的勞務(wù)工。三是不嚴(yán)格執(zhí)行強(qiáng)制性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、偷工減料等行為不斷,造成嚴(yán)重質(zhì)量安全隱患。特別是農(nóng)村建筑市場(chǎng)的管理較為薄弱,不少地方實(shí)際上是放任不管,導(dǎo)致了村鎮(zhèn)建房和鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)園區(qū)的工程質(zhì)量缺乏有效的監(jiān)督管理。四是建筑市場(chǎng)地方保護(hù)、部門(mén)分割的問(wèn)題還沒(méi)有根本解決,統(tǒng)一開(kāi)放、競(jìng)爭(zhēng)有序的建筑市場(chǎng)尚未完全形成。五是執(zhí)法力度尚不到位,執(zhí)法體制亟待理順。有的問(wèn)題早就發(fā)現(xiàn),政府及有關(guān)部門(mén)也研究過(guò)多次,但一直懸而未決。有一些工程竣工并交付使用多年,卻至今尚未辦理施工許可手續(xù),也無(wú)完整的竣工驗(yàn)收資料。六是建設(shè)領(lǐng)域違法違紀(jì)案件一再發(fā)生。個(gè)別工程發(fā)生的窩案、串案現(xiàn)象觸目驚心,工程腐敗問(wèn)題已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了黨和政府的形象。
(三)各地有形建筑市場(chǎng)已初步形成網(wǎng)絡(luò),但規(guī)避招標(biāo)、場(chǎng)外交易等仍然存在,規(guī)范有形建筑市場(chǎng)還有大量工作要做有形建筑市場(chǎng)(即建設(shè)工程交易中心),是各級(jí)政府批準(zhǔn)設(shè)立的從事建設(shè)工程交易的固定場(chǎng)所,是在推行工程招標(biāo)投標(biāo)制度,規(guī)范建筑市場(chǎng)行為,推進(jìn)建設(shè)領(lǐng)域反腐敗斗爭(zhēng)的過(guò)程中,探索并總結(jié)出來(lái)的新生事物,是推行工程招標(biāo)投標(biāo)制度的重要載體,是從源頭上治理腐敗現(xiàn)象的一項(xiàng)有效措施。建立和規(guī)范有形建筑市場(chǎng)工作,這幾年都列入了浙江省委、浙江省政府黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制重要內(nèi)容。全省有形建筑市場(chǎng)的建設(shè)工作投入了較多的人力、物力和財(cái)力。到目前,全省已建有形建筑市場(chǎng)66個(gè),基本形成了全省建設(shè)工程承發(fā)包交易市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)。建立和規(guī)范有形建筑市場(chǎng)工作,既促進(jìn)了工程招標(biāo)投標(biāo)制度的貫徹落實(shí),促進(jìn)了黨風(fēng)廉政建設(shè)、反腐敗斗爭(zhēng)的深入進(jìn)行,又推進(jìn)了招投標(biāo)方式方法的改革,提高了交易管理的公開(kāi)性和科學(xué)性。盡管大多數(shù)地方已建立了建設(shè)工程交易中心,招投標(biāo)率也較高,但規(guī)避招標(biāo)、招投標(biāo)活動(dòng)中弄虛作假的現(xiàn)象仍多有發(fā)生,表面文章、形式主義、暗箱操作還不同程度地存在,合法程序掩蓋著不正當(dāng)?shù)氖侄巍Ｓ行谓ㄖ袌?chǎng)的自身建設(shè)有待進(jìn)一步加強(qiáng),雖然有形建筑市場(chǎng)受相關(guān)部門(mén)監(jiān)督,但自律機(jī)制還不夠,交易中心的服務(wù)功能、管理水平、管理手段和工作人員的素質(zhì)都有待于進(jìn)一步提高。
(四)工程建設(shè)領(lǐng)域經(jīng)濟(jì)案件高發(fā)勢(shì)頭得到一定的遏制,但招投標(biāo)環(huán)節(jié)仍是腐敗蔓延的重災(zāi)區(qū)有形建筑市場(chǎng)的建立,使建設(shè)工程承發(fā)包從無(wú)序到有序,從隱蔽到公開(kāi),從無(wú)形到有形,促進(jìn)了工程建設(shè)水平提高和建筑業(yè)健康發(fā)展,遏制了工程建設(shè)領(lǐng)域違法違紀(jì)高發(fā)勢(shì)頭,有形建筑市場(chǎng)的建設(shè),得到了紀(jì)檢監(jiān)察部門(mén)的重視關(guān)心。從總的趨勢(shì)看,通過(guò)有形建設(shè)市場(chǎng)實(shí)行招標(biāo)投標(biāo),使工程建設(shè)領(lǐng)域的發(fā)案率逐步下降,違法違紀(jì)得到了一定的遏制,領(lǐng)導(dǎo)干部插手建設(shè)工程的行為大大減少,工程建設(shè)領(lǐng)域反腐敗斗爭(zhēng)取得的成效是主要的。盡管有形建筑市場(chǎng)的建立,在一定程度上遏制了腐敗,但招投標(biāo)環(huán)節(jié)仍然是重災(zāi)區(qū),涉案人員也有新的變化。從一些案例分析,有形建筑市場(chǎng)建立前,涉案人員主要是建設(shè)單位領(lǐng)導(dǎo)和基建部門(mén)負(fù)責(zé)人。有形建筑市場(chǎng)建立之后,招標(biāo)辦、交易中心的工作人員和評(píng)委已成為不法分子進(jìn)攻的重點(diǎn),出現(xiàn)收受錢(qián)物、評(píng)標(biāo)委員會(huì)不依法評(píng)標(biāo)等問(wèn)題,評(píng)標(biāo)專家的素質(zhì)、水平、職業(yè)道德等急需提高。一些不法分子拉攏建設(shè)單位、投標(biāo)單位握有實(shí)權(quán)的人員,企圖操縱招投標(biāo)。在形式主義的招投標(biāo)后面,還存在掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包和無(wú)證、越級(jí)承包工程等問(wèn)題。建筑市場(chǎng)監(jiān)督管理中存在問(wèn)題的原因是多方面的。建筑市場(chǎng)的執(zhí)法監(jiān)督有一定的特殊性,建筑法律法規(guī)專業(yè)性很強(qiáng),部分干部群眾不熟悉;建筑業(yè)戰(zhàn)線長(zhǎng)、范圍廣,建筑執(zhí)法程序多、環(huán)節(jié)多,有一環(huán)疏忽,就可能發(fā)生問(wèn)題;建筑法制不夠完備,執(zhí)法體系有待理順,執(zhí)法監(jiān)督的環(huán)境需要改善。最主要的一個(gè)原因,就是尚未形成健全的建筑市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制。
二、建立健全建筑市場(chǎng)監(jiān)督機(jī)制的努力方向
整頓和規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序,是一項(xiàng)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù),既要集中時(shí)間、集中力量,有針對(duì)性地開(kāi)展專項(xiàng)治理,嚴(yán)厲打擊擾亂建筑市場(chǎng)秩序的違法違規(guī)行為,更重要的是必須要有完善的建筑市場(chǎng)監(jiān)督管理機(jī)制,要有配套的規(guī)范管理措施,建立長(zhǎng)效管理的工作機(jī)制,從根本上尋找各項(xiàng)治本的措施,從體制、機(jī)制和制度上加以防范。
(一)理順管理體制,完善各項(xiàng)建筑法律法規(guī)制度從浙江省的情況看,要按照浙江省人大常委《關(guān)于規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序提高建設(shè)工程質(zhì)量的決定》,強(qiáng)化建筑執(zhí)法體系建設(shè),進(jìn)一步協(xié)調(diào)好建設(shè)部門(mén)與其他專業(yè)工程主管部門(mén)的關(guān)系,處理好開(kāi)發(fā)區(qū)自我管理與統(tǒng)一執(zhí)法的關(guān)系,分工協(xié)作,形成合力。修改完善招投標(biāo)管理規(guī)定和評(píng)標(biāo)定標(biāo)辦法,規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)行為。對(duì)照《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《浙江省建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理?xiàng)l例》、建設(shè)部第89號(hào)令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》和國(guó)家7部委聯(lián)合部令《評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)辦法暫行規(guī)定》等法律法規(guī),對(duì)現(xiàn)行的工程招標(biāo)投標(biāo)的管理規(guī)定、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)辦法等進(jìn)行一次認(rèn)真的清理,凡與法律法規(guī)不相符的條款,及時(shí)進(jìn)行修改或廢止。抓好建筑市場(chǎng)監(jiān)督執(zhí)法隊(duì)伍的建設(shè),提高隊(duì)伍素質(zhì)和執(zhí)法水平,并盡快解決其編制、經(jīng)費(fèi)和必要的裝備等。為保證監(jiān)督執(zhí)法的公正性,建筑市場(chǎng)監(jiān)督執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)逐步納入行政編制序列或由財(cái)政全額撥款。加強(qiáng)對(duì)執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和廉政教育,健全規(guī)章制度,嚴(yán)格執(zhí)法程序,嚴(yán)肅執(zhí)法紀(jì)律,對(duì)于執(zhí)法犯法或的人員要堅(jiān)決清除出執(zhí)法隊(duì)伍。
(二)強(qiáng)化建筑市場(chǎng)的準(zhǔn)入和清出機(jī)制,優(yōu)化建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)建筑市場(chǎng)供求關(guān)系的失衡,勘察、設(shè)計(jì)、施工的生產(chǎn)能力的過(guò)剩,是引發(fā)建筑市場(chǎng)過(guò)度競(jìng)爭(zhēng),導(dǎo)致市場(chǎng)秩序混亂、企業(yè)效益低下、工程質(zhì)量不高的基礎(chǔ)性原因。按照建設(shè)部新頒布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》和《關(guān)于工程勘察、工程設(shè)計(jì)單位資質(zhì)換證工作有關(guān)問(wèn)題的通知》、《關(guān)于頒發(fā)工程勘察資質(zhì)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)和工程設(shè)計(jì)資質(zhì)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的通知》要求,對(duì)勘察設(shè)計(jì)單位和施工企業(yè)資質(zhì)進(jìn)行重新核定就位,調(diào)控規(guī)模,優(yōu)化結(jié)構(gòu),推動(dòng)企業(yè)的改組和改造,逐步形成勘察設(shè)計(jì)綜合類、行業(yè)類、專項(xiàng)類以及施工總承包、專業(yè)承(分)包、勞務(wù)分包三個(gè)序列的行業(yè)結(jié)構(gòu),扶優(yōu)扶強(qiáng)發(fā)展一批實(shí)力雄厚的大企業(yè)和企業(yè)集團(tuán),提高其產(chǎn)業(yè)集中度和國(guó)際國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)力,促進(jìn)中小勘察設(shè)計(jì)單位和施工企業(yè)向“專、精、特”方向發(fā)展。同時(shí),加強(qiáng)對(duì)工程勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、招標(biāo)、工程造價(jià)咨詢單位資質(zhì)的規(guī)范管理。勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)、工程造價(jià)咨詢單位,必須依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū),并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事相應(yīng)的工程建設(shè)活動(dòng),嚴(yán)厲打擊無(wú)證、越級(jí)或者掛靠承接工程業(yè)務(wù)的行為。針對(duì)當(dāng)前建筑市場(chǎng)供大于求的狀況,更好地運(yùn)用法律和經(jīng)濟(jì)手段,切實(shí)加強(qiáng)宏觀調(diào)控和管理,建立健全市場(chǎng)準(zhǔn)入、清出機(jī)制,清理淘汰不符合要求的建筑企業(yè),調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu),提高建筑企業(yè)素質(zhì),解決建筑市場(chǎng)無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)、惡性競(jìng)爭(zhēng)等突出問(wèn)題,遏制建筑領(lǐng)域的腐敗現(xiàn)象。凡有建筑市場(chǎng)違法違規(guī)行為或者工程質(zhì)量、安全事故的,除依法作出嚴(yán)厲處罰外,在資質(zhì)年檢時(shí)要按照規(guī)定列為結(jié)論不合格,重新核定資質(zhì)等級(jí);新核定的資質(zhì)等級(jí)應(yīng)當(dāng)?shù)陀谠Y質(zhì)等級(jí),達(dá)不到最低資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的,取消資質(zhì)。嚴(yán)格市場(chǎng)準(zhǔn)入制度,還必須執(zhí)行好施工許可和工程竣工驗(yàn)收備案兩項(xiàng)制度,切實(shí)把住工程開(kāi)工和交付使用兩道關(guān)。除國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序應(yīng)批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的工程外,所有工程都必須依法實(shí)施施工許可管理。對(duì)于違反有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,不實(shí)行招標(biāo)或公開(kāi)招標(biāo)、不報(bào)送施工圖設(shè)計(jì)文件審查、不辦理質(zhì)量安全監(jiān)督、不依法委托監(jiān)理的工程,建設(shè)行政主管部門(mén)一律不得頒發(fā)施工許可證;對(duì)于未取得施工許可證而擅自開(kāi)工的,必須依法做出嚴(yán)肅處罰。同時(shí),認(rèn)真執(zhí)行工程竣工驗(yàn)收備案制度,凡發(fā)現(xiàn)有違法行為的,要責(zé)令停止使用,重新組織竣工驗(yàn)收。
(三)完善社會(huì)中介服務(wù)機(jī)制,規(guī)范建設(shè)單位行為把規(guī)范建設(shè)單位的行為作為規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序的重點(diǎn)環(huán)節(jié)來(lái)抓,必須從認(rèn)識(shí)上、從工作責(zé)任心上以及管理程序和機(jī)制上予以改進(jìn)和提高。針對(duì)建設(shè)單位這一特殊的主體,各有關(guān)單位、部門(mén),要真正體現(xiàn)政府機(jī)關(guān)“管理、指導(dǎo)、監(jiān)督、服務(wù)”的職能,尤其是服務(wù)的職能。要針對(duì)性地做好宣傳教育工作,從解決認(rèn)識(shí)問(wèn)題入手,使工作對(duì)象能知法、守法、依法辦事。督促建設(shè)單位嚴(yán)格按法定建設(shè)程序辦事,從項(xiàng)目的審批、規(guī)劃的“一書(shū)兩證”、建設(shè)資金的落實(shí),到設(shè)計(jì)審查、招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、質(zhì)量監(jiān)督、工程監(jiān)理、竣工驗(yàn)收備案等,要環(huán)環(huán)相扣,一步一個(gè)腳印,上道程序未履行不允許進(jìn)入下道程序。積極培育和發(fā)展招標(biāo)、工程監(jiān)理、造價(jià)咨詢等社會(huì)中介機(jī)構(gòu),努力規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的行為,做到公開(kāi)、公平、公正,為建設(shè)單位進(jìn)行工程建設(shè)提供良好的社會(huì)服務(wù)。大力推行工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)制度,凡依法必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目,建設(shè)單位不具有編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)能力的,應(yīng)當(dāng)委托招標(biāo)機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。對(duì)于委托招標(biāo)的工程有規(guī)避招標(biāo)或招標(biāo)弄虛作假等違法違規(guī)行為的,除依法追究建設(shè)單位的責(zé)任外,還要依法嚴(yán)肅追究招標(biāo)機(jī)構(gòu)的責(zé)任。通過(guò)依法嚴(yán)肅追究招標(biāo)機(jī)構(gòu)的責(zé)任,達(dá)到規(guī)范業(yè)主招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的目的。
(四)建立以工程擔(dān)保、保險(xiǎn)為主要內(nèi)容的工程風(fēng)險(xiǎn)管理制度,研究解決建筑市場(chǎng)中的深層次問(wèn)題用工程擔(dān)保、保險(xiǎn)等經(jīng)濟(jì)手段,約束建筑市場(chǎng)各方主體的行為,保證工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)和合同的履行,是國(guó)際上通行的做法。我們目前對(duì)建筑市場(chǎng)的管理,盡管已開(kāi)始應(yīng)用法律的手段,但往往更習(xí)慣使用的還是行政手段,特別是不會(huì)也不善于運(yùn)用經(jīng)濟(jì)的手段管理建筑市場(chǎng)。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷完善,將來(lái)規(guī)范建筑市場(chǎng)各方主體的行為,除了要運(yùn)用法律手段和必要的行政手段外,更多的還是要借助于經(jīng)濟(jì)手段,而這恰恰是我們當(dāng)前很大的一個(gè)弱點(diǎn)。建立以工程擔(dān)保、保險(xiǎn)為主要內(nèi)容的工程風(fēng)險(xiǎn)管理制度,很可能會(huì)使一些多年來(lái)的“老大難”問(wèn)題得到解決或緩解。如拖欠工程款問(wèn)題,過(guò)去政府采用行政手段幫助企業(yè)清理欠款,結(jié)果是“前清后欠”,效果極為有限。《合同法》第286條的規(guī)定,為解決這個(gè)問(wèn)題提供了重要的法律武器,但由于目前我國(guó)的法律環(huán)境不完善,至今還很少由幾家企業(yè)敢于運(yùn)用這個(gè)法律武器來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。但如果在我國(guó)建立并實(shí)行了業(yè)主支付擔(dān)保制度,再輔之予施工許可管理作保障,就很有可能會(huì)使拖欠工程款的問(wèn)題得到有效緩解。建立工程風(fēng)險(xiǎn)管理制度,在我國(guó)還處于試點(diǎn)推行階段,但在西方發(fā)達(dá)國(guó)家已有100多年的歷史。工程風(fēng)險(xiǎn)管理制度是一種維護(hù)建設(shè)市場(chǎng)秩序,保證參與工程各方守信履約,實(shí)現(xiàn)公開(kāi)、公平、公正的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制。推行工程風(fēng)險(xiǎn)管理制度,是深化建設(shè)市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制改革,加強(qiáng)工程建設(shè)的風(fēng)險(xiǎn)管理,建立新型的工程質(zhì)量保證監(jiān)督機(jī)制,規(guī)范建設(shè)市場(chǎng)各方主體行為,使我國(guó)建筑業(yè)與國(guó)際慣例接軌的重要內(nèi)容。近期努力在實(shí)行“工程款支付擔(dān)保”和“施工履約擔(dān)保”方面爭(zhēng)取有所突破,在有條件的市先行試點(diǎn),逐步推廣,在總體上積極推進(jìn),以此規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、契約關(guān)系,運(yùn)用經(jīng)濟(jì)的手段、市場(chǎng)的力量來(lái)規(guī)范約束建筑市場(chǎng)中的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
【關(guān)鍵詞】施工資質(zhì)；建設(shè)工程施工合同；強(qiáng)制性規(guī)定；合同效力
承包工程者完成發(fā)包人委托的工程項(xiàng)目的施工，發(fā)包人按期驗(yàn)收并支付報(bào)酬的合同就是建設(shè)工程施工合同。建設(shè)工程施工合同是一種特殊合同，不但要滿足合同生效的基本要求，也要符合強(qiáng)制性規(guī)范的要求，設(shè)工程施工合同的資質(zhì)就是一項(xiàng)強(qiáng)制性要件。本文以我國(guó)現(xiàn)行的行法律、 法規(guī)為依據(jù)，淺析施工資質(zhì)對(duì)建設(shè)工程施工合同效力的影響。
一、施工資質(zhì)的概念及性質(zhì)辯析
⒈施工資質(zhì)的概念。資質(zhì)即資格，民事主體在某行業(yè)所具備的能力、潛質(zhì)、資格、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)等，取得主管部門(mén)對(duì)其頒發(fā)的具備從事該行業(yè)的資格憑證。現(xiàn)階段在我國(guó)有關(guān)資質(zhì)的定義是，公民具備某專業(yè)的技能、知識(shí)，主管部門(mén)對(duì)其頒發(fā)的從事相關(guān)行業(yè)的準(zhǔn)入憑證，如醫(yī)師資格證書(shū)、注冊(cè)建造師資格證書(shū)等。規(guī)定，從事有關(guān)建筑活動(dòng)的單位、企業(yè)，根據(jù)其注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員及設(shè)備、建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，對(duì)其進(jìn)行資質(zhì)等級(jí)的劃分，在資質(zhì)合格的情況下取得等級(jí)資質(zhì)證書(shū)后，可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍之內(nèi)從事建筑業(yè)的相關(guān)活動(dòng)。
⒉施工資質(zhì)的性質(zhì)。①施工資質(zhì)與法人的民事權(quán)利能力。按照《建筑法》的規(guī)定，建筑施工企業(yè)只有在有營(yíng)業(yè)執(zhí)照并且具有施工資質(zhì)的情況下才可以從事建筑經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。如果企業(yè)法人的經(jīng)營(yíng)范圍除了建筑施工外，還有其它不需要審批許可的目的范圍，也即是該企業(yè)具備建筑施工外目的范圍的權(quán)利能力，那么該企業(yè)就具備了一般民事權(quán)利能力；②施工資質(zhì)與法人的民事行為能力。法人的民事行為能力是指法人作為民事主體，享受權(quán)利的同時(shí)也要承擔(dān)民事義務(wù)。那么建筑活動(dòng)企業(yè)法人在取得施工資質(zhì)即特殊權(quán)利能力的同時(shí)，也就取得了從事建筑施工活動(dòng)特殊的民事行為能力。如果企業(yè)沒(méi)有施工資質(zhì)，也就不具備簽訂建設(shè)工程施工合同的行為能力，當(dāng)事人在無(wú)民事行為能力情況下所簽訂的合同也是無(wú)效合同，不受法律保護(hù)；③施工資質(zhì)與法人的經(jīng)營(yíng)范圍。經(jīng)營(yíng)范圍是指公司設(shè)立登記時(shí)所記載其生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)商品的類別及服務(wù)范圍，能夠反映法人業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)方向和活動(dòng)的內(nèi)容。從事建筑施工經(jīng)營(yíng)的企業(yè)法人不僅僅需要具備一般經(jīng)營(yíng)范圍的手續(xù)，只有在具有施工資質(zhì)證書(shū)的情況下才能夠取得合法的建筑施工的特殊的民事主體資格。如果施工企業(yè)法人所訂立的建設(shè)工程施工合同不在施工資質(zhì)等級(jí)規(guī)定的范圍之內(nèi)，按照相關(guān)規(guī)定，就可以否定合同效力；④施工資質(zhì)屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)定范疇。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，就是法律要求人們必須遵守，并且不能隨其意愿隨意更改或者排除，如果違反也將會(huì)受到法律的制裁。施工資質(zhì)就屬于強(qiáng)制性規(guī)定。因?yàn)槭┕べY質(zhì)不但是取得建筑施工權(quán)利能力及行為能力的前提，也關(guān)系到建筑企業(yè)的民事主體資格的問(wèn)題。同時(shí)建筑法律、行政法律法規(guī)對(duì)施工資質(zhì)有禁止性的規(guī)定，如果建筑企業(yè)違反施工資質(zhì)中的強(qiáng)制性規(guī)定，就要收到相關(guān)法律的懲罰。
二、強(qiáng)制性規(guī)定對(duì)合同效力的影響
我國(guó)《合同法》中規(guī)定，合同“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”為無(wú)效合同，可以起到阻止或者減少損害國(guó)家和社會(huì)公共利益的違法行為，能夠維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平秩序。但是在確認(rèn)合同無(wú)效時(shí)也要維護(hù)合同法的首要原則,即契約“自由、合同效力”的原則。究其根本，強(qiáng)制性規(guī)定影響合同效力的根源是“利益”。國(guó)家利益、集體利益、個(gè)人利益是利益的三個(gè)層次的分類，其中集體利益、個(gè)人利益都必須為國(guó)家利益讓步，國(guó)家利益又包括國(guó)家政治利益、國(guó)家安全利益、國(guó)家的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。如果當(dāng)事人的合同違反國(guó)家利益，就屬于無(wú)效合同。
三、施工資質(zhì)對(duì)建設(shè)工程施工合同效力的影響分析
⒈施工資質(zhì)強(qiáng)制性規(guī)定屬管理性或效力性辨析。建筑工程的產(chǎn)品質(zhì)量直接關(guān)系到公民的生命安全、財(cái)產(chǎn)利益。存在施工企業(yè)將建設(shè)工程層層轉(zhuǎn)包、分包漁利，施工中不按設(shè)計(jì)規(guī)范、偷工減料，甚至出賣資質(zhì)及執(zhí)照等現(xiàn)象，嚴(yán)重影響建筑市場(chǎng)秩序。所以相關(guān)法律就應(yīng)用而生，例如《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑法》都對(duì)建筑施工企業(yè)的施工資質(zhì)進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定。是屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定還是管理性強(qiáng)制性規(guī)定，與簽訂的建設(shè)工程施工合同效力密切相關(guān)，如果是管理性強(qiáng)制性規(guī)定，如果企業(yè)違反規(guī)定，不會(huì)影響到合同效力，僅僅收到行政處罰，如果是施工資質(zhì)為效力性強(qiáng)制性規(guī)定，在違反規(guī)定的情況下不但會(huì)受到行政處罰，還可以否定施工合同效力。從法律解釋上分析，讓欠缺施工資質(zhì)的企業(yè)簽訂的施工合同繼續(xù)執(zhí)行，建筑工程完全有可能出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量安全問(wèn)題，嚴(yán)重危急公民的生命、財(cái)產(chǎn)安全，對(duì)社會(huì)公共利益造成巨大的危害，同時(shí)欠缺施工資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人承攬工程，也會(huì)擾亂建筑市場(chǎng)的秩序，甚至使其出現(xiàn)混亂的局面。所以從建筑法上來(lái)說(shuō)，施工資質(zhì)不但具有行政管理性規(guī)定而且具有效力性強(qiáng)制性規(guī)定。從利益上分析，國(guó)家對(duì)施工資質(zhì)等級(jí)的管理主要是為工程的發(fā)包人提供便利，從而能讓其選擇合適的承包人，此時(shí)，施工資質(zhì)發(fā)揮的是“公共服務(wù)性”的性質(zhì)，在這一層上說(shuō)沒(méi)有充分的依據(jù)否定建設(shè)工程施工合同的效力。所以不能簡(jiǎn)單的界定施工資質(zhì)屬于那種，應(yīng)該齊全相關(guān)的細(xì)節(jié)法律，從而方便界定法人應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。
⒉違反施工資質(zhì)強(qiáng)制性規(guī)定的類型及對(duì)合同效力的影響。無(wú)論是采用法律解釋或者利益權(quán)衡的方法判斷施工資質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定對(duì)建設(shè)工程施工合同效力的影響，最終還是由仲裁員或法官進(jìn)行詮釋。詮釋的標(biāo)準(zhǔn)是：①是否取得施工資質(zhì)。《建筑法》規(guī)定，如果承包人不具備相應(yīng)的建筑施工企業(yè)施工資質(zhì)，那么所簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效；②是否超越施工資質(zhì)等級(jí)。有關(guān)法律規(guī)定超越施工資質(zhì)等級(jí)承攬工程合同無(wú)效；③如果借用施工資質(zhì)，那么借用施工資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同無(wú)效。
建筑施工合同被判無(wú)效后，相關(guān)承包人要?dú)w還因合同所取得的財(cái)產(chǎn)，如果不能返還，也應(yīng)該折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方要賠償對(duì)方所遭受的損失，如果雙方都有錯(cuò)，就各自承擔(dān)各自的相應(yīng)責(zé)任。
結(jié)論
施工資質(zhì)是建筑施工企業(yè)進(jìn)入建筑市場(chǎng)的資格，如果違背《建筑法》關(guān)于施工資質(zhì)的規(guī)定，所簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無(wú)效合同。為避免豆腐渣工程的出現(xiàn)，確保建筑工程的質(zhì)量及維護(hù)社會(huì)的公共利益，對(duì)只以利益為目的的違法合同要嚴(yán)肅查處。資質(zhì)是行政法規(guī)、法律的強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)建設(shè)工程施工合同效力具有決定性作用的是承包人的資質(zhì)條件。不過(guò)嚴(yán)格的的資質(zhì)管理制度應(yīng)該減少行政法規(guī)對(duì)民事活動(dòng)的干預(yù)。但是建筑業(yè)蓬勃發(fā)展下工程質(zhì)量故事頻發(fā)，工程非法轉(zhuǎn)包的情況下需要嚴(yán)格控制行業(yè)準(zhǔn)入的條件，發(fā)揮揮資質(zhì)強(qiáng)制性規(guī)定的作用，規(guī)范引導(dǎo)市場(chǎng)的行為和維護(hù)施工合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，使建筑行業(yè)健康發(fā)展。
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各市建委，**市建筑業(yè)管理局：
《建筑法》頒布五年來(lái)，我省各地認(rèn)真落實(shí)建筑工程施工許可制度，有效地規(guī)范了建筑市場(chǎng)行為和保證工程建設(shè)程序的執(zhí)行，推動(dòng)了工程質(zhì)量安全水平提高和經(jīng)濟(jì)社會(huì)效益的發(fā)展。施工許可制度是建筑市場(chǎng)管理中一項(xiàng)法定的且行之有效的制度，實(shí)踐證明，強(qiáng)化施工許可制度的執(zhí)行對(duì)建筑市場(chǎng)秩序的規(guī)范具有重大意義。但在此項(xiàng)制度的執(zhí)行和管理中，尚存在著不少需要引起各級(jí)重視并亟待解決的問(wèn)題，如先施工建設(shè)后補(bǔ)發(fā)施工許可證及相關(guān)手續(xù)、開(kāi)發(fā)區(qū)建筑工程不領(lǐng)施工許可證、施工現(xiàn)場(chǎng)不懸掛施工許可證，一些地方搞搭車收費(fèi)不能及時(shí)發(fā)放施工許可證，不使用建設(shè)部制定的施工許可證，甚至有個(gè)別市有5個(gè)部門(mén)頒證且各編各個(gè)號(hào)等不規(guī)范行為。因此，為進(jìn)一步加強(qiáng)此項(xiàng)工作，結(jié)合今年整頓和規(guī)范建筑市場(chǎng)和房地產(chǎn)市場(chǎng)的要求，我廳現(xiàn)提出意見(jiàn)如下：
一、加強(qiáng)對(duì)施工許可證發(fā)放的管理是保證施工許可制度實(shí)施的法定手段，各地必須高度重視。《建筑法》、建設(shè)部令第91號(hào)、省政府皖政[*8]13號(hào)文件，對(duì)施工許可證的發(fā)放的管理都作了明確的規(guī)定。各級(jí)建設(shè)行政主管部門(mén)必須認(rèn)真執(zhí)行，進(jìn)一步按照建筑市場(chǎng)行政管理精減、統(tǒng)一、效能的原則，落實(shí)發(fā)放的具體工作部門(mén)和工作人員，提高工作效率和工作質(zhì)量。
二、進(jìn)一步落實(shí)建筑市場(chǎng)和建筑工程施工許可的屬地管理原則。各省轄市、縣（市）人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)必須對(duì)所屬地范圍內(nèi)的建筑市場(chǎng)和施工許可管理負(fù)責(zé)，建立建筑市場(chǎng)監(jiān)管和施工許可證頒發(fā)責(zé)任制度，確保建筑市場(chǎng)規(guī)范有序，施工許可證領(lǐng)證率達(dá)到100%。必須加大對(duì)建筑市場(chǎng)的監(jiān)督巡查和違法查處力度，對(duì)存在不依法領(lǐng)取施工許可證就施工的工程，不進(jìn)行依法查處的；或者向不具備施工條件的工程頒發(fā)施工許可證的，除責(zé)令改正外，必須依法追究當(dāng)事人和主管部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任。
三、要嚴(yán)格執(zhí)行施工許可條件和履行法定監(jiān)督手續(xù)。建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證必須具備《建筑法》第八條規(guī)定的八項(xiàng)條件。建設(shè)行政主管部門(mén)在接到建設(shè)單位申請(qǐng)資料時(shí)，除要認(rèn)真審查資料的真實(shí)性和合法性外，還要核查該工程是否依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定已經(jīng)辦理了工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)，是否依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定提交了招標(biāo)投標(biāo)情況的書(shū)面報(bào)告,是否經(jīng)安全報(bào)監(jiān)審查。不具備條件和沒(méi)有辦理相關(guān)法定監(jiān)督手續(xù)的，不得頒發(fā)施工許可證。
四、要簡(jiǎn)化辦事程序和提高辦事效率。各地要嚴(yán)格按照法律和有關(guān)規(guī)定的程序辦事，在規(guī)定的時(shí)間限期內(nèi)辦結(jié)，對(duì)不具備條件和沒(méi)有履行法定監(jiān)督手續(xù)的應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知申請(qǐng)人，并退回申請(qǐng)材料，同時(shí)發(fā)證機(jī)關(guān)要作好記錄以備核查。各地發(fā)放施工許可證的同時(shí)，不得增加法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定以外的附加條件，尤其不得搭車收費(fèi)。
五、加強(qiáng)對(duì)施工許可證發(fā)放的登記管理和匯總上報(bào)工作。各地建設(shè)行政主管部門(mén)在發(fā)放施工許可證的同時(shí)，要做好檔案管理工作，建立登記管理制度，嚴(yán)格執(zhí)行統(tǒng)一的施工許可證編號(hào)。省建設(shè)廳將對(duì)各地上報(bào)制度執(zhí)行和施工許可發(fā)放情況進(jìn)行定期通報(bào)。
縣（市）人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)要在每月5日前（節(jié)假日順延）將施工許可證發(fā)放的登記情況報(bào)所在的省轄市人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)。省轄市應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后應(yīng)當(dāng)及時(shí)責(zé)令糾正。省轄市要在每月10日前（節(jié)假日順延）將上個(gè)月由市本級(jí)、所轄縣（市）發(fā)放施工許可證的登記情況匯總后一并上報(bào)省建設(shè)廳建筑管理處。具體可通過(guò)電子郵件、網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)确绞缴蠄?bào)。
走在埃及,無(wú)論是去金字塔的路上,還是在首都開(kāi)羅的富人區(qū),你都會(huì)在土黃色的建筑群中發(fā)現(xiàn)一棟棟“爛尾樓”:的磚頭,沖天的鋼筋,尚未磨平的水泥……
這是埃及的房地產(chǎn)泡沫正在全面破裂的后果嗎?可事實(shí)上,房地產(chǎn)業(yè)是埃及少數(shù)幾個(gè)未受到金融危機(jī)沖擊的行業(yè)之一。如果仔細(xì)觀察,你就會(huì)發(fā)現(xiàn),這些房屋的窗戶外晾著衣服,有的樓底還停放著老式的“奔馳”甚至是中國(guó)的“奇瑞”,偶爾會(huì)有阿拉伯?huà)D女帶著幾個(gè)孩子從樓里魚(yú)貫而出――原來(lái)這些房子是有人住的!
這就是埃及的“爛尾樓”,已經(jīng)有幾十年的歷史了,它們非但不是貧困的符號(hào),反而是家族興旺的旁證。
因?yàn)榘＜罢试S土地私有化,許多人購(gòu)買土地后就可以請(qǐng)施工隊(duì)或者自己親手建造住房。一般來(lái)說(shuō),埃及家庭子女繁多,孩子長(zhǎng)大成家后可在現(xiàn)有的住房上加蓋一層。子女越多,加蓋的樓房越高。這就是為什么這么多樓房屋頂是鋼筋水泥外露的――它們?cè)诘却粩嗉痈摺?/p>
邊住邊蓋的住房文化
在毗鄰開(kāi)羅的吉薩省,有一條繁華和擁擠的費(fèi)薩爾街。艾哈邁德的家就坐落在這條街上,一層高的平房房頂著密集的鋼筋,顯然為加蓋做好了準(zhǔn)備。今年45歲的他有一個(gè)“宏偉”的愿望,就是將來(lái)能把這一層的平房建成8層高的樓房,以保證他膝下三個(gè)女兒出閣后還能住在這里,和他們老兩口在一起。
艾哈邁德說(shuō),他的房子是“為了后代子孫”而建的,而他對(duì)未來(lái)女婿的要求就是,必須能夠出資加蓋一層樓房,以保證一家團(tuán)圓。
可事實(shí)上,他家所轄管區(qū)頒發(fā)給他的建筑許可證,只允許他建造四層樓,但他還是按照八層樓的設(shè)計(jì)打下了地基。艾哈邁德對(duì)未來(lái)很樂(lè)觀,“說(shuō)不準(zhǔn)哪一天建筑法就改了呢。”他還大笑著說(shuō),“或許,我其中一個(gè)女兒能嫁給轄區(qū)的某個(gè)重要人物,甚至能拿到10層樓的建筑許可證也說(shuō)不定噢。”
有很多比艾哈邁德家境寬裕的人,也住在這樣的“爛尾樓”里。在尼羅河三角洲的紡織工業(yè)重鎮(zhèn)大邁哈萊,記者走訪了老教師阿里的家。這是一幢建在老工業(yè)區(qū)里的四層樓房,使用面積超過(guò)400平方米。
十幾年前,阿里花30多萬(wàn)埃鎊(1美元約合5.3埃鎊)買下地皮,隨后在上面陸續(xù)蓋了四層,如今阿里的地皮加精裝修樓房的總值早已經(jīng)翻番,超過(guò)70萬(wàn)埃鎊。在埃及通貨膨脹的大趨勢(shì)下,阿里的房子無(wú)疑是一種穩(wěn)妥的投資。
這四層樓房本是阿里準(zhǔn)備給三個(gè)孩子住的,但是兩個(gè)孩子長(zhǎng)大后紛紛到開(kāi)羅闖蕩,在那里成家。目前只有小兒子阿穆?tīng)柵闼屠习樽≡谶@里。半年前,阿穆?tīng)杽偨Y(jié)婚,老兩口把三層重新裝修一番做新房。而且阿里的老伴還不閑著,忙完新房后,又堅(jiān)持把樓房四層裝好,并記到未來(lái)孫子的名下。
雖然阿里的房子外表看上去灰頭土臉,三層以下抹著水泥,新加的四層還是半成品。但進(jìn)了阿穆?tīng)柕男路?方知“爛尾樓”的內(nèi)部是“別有洞天”――涂滿金漆的豪華沙發(fā)壓著鮮艷的大紅地毯,占據(jù)了客廳的半壁江山,遠(yuǎn)處的歐式玻璃餐桌上擺著銀亮的燭臺(tái),兩側(cè)對(duì)稱放著嶄新的鐵藝高背椅,各色電器一應(yīng)俱全,天花板垂下一簇水晶燈,璀璨地照著雕梁畫(huà)棟的墻壁,那架勢(shì)毫不遜色于總統(tǒng)會(huì)客室。
沿著只有半邊的樓梯登上阿里家的樓頂,放眼望去,高矮相間的“爛尾樓”擠滿了視野。雖是休息日,四周的電鋸聲不絕于耳,各家各戶或加高,或裝修,一片繁忙景象。稍矮些的樓頂上,住戶養(yǎng)雞、養(yǎng)鴿子、晾衣服,充分利用每一寸空間。
看到此景,記者不免心生疑問(wèn):隨著人口增加,樓層不斷續(xù)上去,有一天出問(wèn)題怎么辦?阿里倒是不擔(dān)心。他說(shuō),自己的房子已經(jīng)建有十來(lái)年了,經(jīng)歷過(guò)地震都毫發(fā)無(wú)損。總體而言,埃及天災(zāi)很少,水平好一些的施工隊(duì)把樓房接到七八層不會(huì)出問(wèn)題,即便有問(wèn)題也不要緊,“反正地皮是永久屬于我們的,蓋多高我們說(shuō)了算,大不了扒倒重建”。
埃及的城市傷疤
目前,埃及的樓市價(jià)格日益攀升,首都開(kāi)羅市中心或尼羅河兩岸的公寓已經(jīng)漲到每平米上萬(wàn)埃鎊。對(duì)于月收入只有幾百埃鎊的普通市民來(lái)說(shuō),擁有住房已成為可望不可及的事。很多埃及年輕人不得不跟父母合住,這是導(dǎo)致埃及“爛尾樓”興旺的原因之一。不過(guò),這也使得許多“爛尾樓”成了違規(guī)建筑。
蘇布哈是開(kāi)羅的一名房地產(chǎn)承包商,名下?lián)碛斜姸嘧≌瑯?他最擅長(zhǎng)的就是用“既成事實(shí)”的手段來(lái)逼迫政府“就范”,讓違規(guī)建筑“順理成章”地存在。
蘇布哈在費(fèi)薩爾大街上建造了一棟12層高的公寓樓,但事實(shí)上建筑許可證的限高是6層。原來(lái),他事先與愿意入住的人達(dá)成協(xié)議:只要買方愿意預(yù)付他房屋總價(jià)的一半,他就在樓房上加蓋一層,蓋好買方即可入住,他還負(fù)責(zé)接通水電。
在有人已經(jīng)入住的“既成事實(shí)”下,轄區(qū)管理方一般都不會(huì)拆除超建的樓層,這樣樓房就越建越高。蘇布哈說(shuō):“一旦真要拆除,那承受損失的也不只是我自己,還有那些買房子的人。”
開(kāi)羅大學(xué)最近的一項(xiàng)研究顯示,近年來(lái)隨著埃及人口的增多,埃及違章建筑也增長(zhǎng)迅速,占埃及建筑物總量的90%,這與開(kāi)羅寬松的建筑法規(guī)有關(guān)。
據(jù)開(kāi)羅省阿布丁區(qū)的官員赫利勒?加茲介紹,根據(jù)埃及2008年119號(hào)《建筑法規(guī)》,房地產(chǎn)主在買地后的兩周至一個(gè)月內(nèi),可以從地塊所轄區(qū)域獲得建筑許可證,雖然許可證的有效期一般為一年,但過(guò)期后如仍未完工,房地產(chǎn)主可以更新許可期,而且法規(guī)沒(méi)有為房地產(chǎn)主完成建筑設(shè)定期限。
赫利勒?加茲說(shuō),這些“爛尾樓”的存在還有其他原因,如某些建筑違規(guī)操作以至停工,或者一些房地產(chǎn)所有者去世后造成繼承權(quán)不明,其親戚對(duì)產(chǎn)權(quán)存在爭(zhēng)議。
事實(shí)上,“爛尾樓”不僅存在違章建設(shè)的問(wèn)題。因?yàn)閷儆趥€(gè)人財(cái)產(chǎn),缺少當(dāng)?shù)卣慕y(tǒng)一規(guī)劃和管理,許多樓房都看上去破爛不堪,鋼筋水泥外露,嚴(yán)重影響了市容市貌,構(gòu)成一種“視覺(jué)污染”。在埃及,這是一種普遍現(xiàn)象,不僅貧民區(qū)如此,高檔社區(qū)也是一樣。
早在2001年,埃及總統(tǒng)穆巴拉克就頒布第37號(hào)總統(tǒng)令,下令成立“國(guó)家城鎮(zhèn)規(guī)劃?rùn)C(jī)構(gòu)”,全國(guó)各地的樓房進(jìn)行規(guī)劃和改建,清除一些構(gòu)成“視覺(jué)污染”的建筑,以美化埃及的城市和鄉(xiāng)村。
顯然,這個(gè)機(jī)構(gòu)沒(méi)有很強(qiáng)的執(zhí)行力,今天“爛尾樓”的現(xiàn)象并沒(méi)有得到改善。一些埃及媒體批評(píng)說(shuō),埃及的房屋缺乏設(shè)計(jì)和修飾,更是缺少現(xiàn)代建筑的藝術(shù)創(chuàng)造力,讓“房屋成了石屋”。
開(kāi)羅著名學(xué)府埃因?夏姆斯大學(xué)工程學(xué)教授米拉德?漢納說(shuō),政府必須制定一些基本的建筑條文,對(duì)屋主有所限制和要求,否則這種法律上的空白會(huì)讓房屋擁有者和建造者為所欲為。他建議全國(guó)各地都成立建筑委員會(huì),為建筑物外墻的式樣和顏色制定規(guī)則,讓每個(gè)社區(qū)或街道擁有和諧統(tǒng)一的外表。
